淺析施工合同管理中的索賠與反索賠

　　一、概述

　　索賠管理是施工合同管理的一部分，廣義的索賠管理包括索賠和反索賠。索賠是指在工程承包或者經(jīng)濟貿易中，合同當事人一方因對方違約、其他過(guò)錯或者雖無(wú)過(guò)錯，但由無(wú)法防止的外因致使本方受到損失時(shí)，要求對方給予賠償或補償的權力而反索賠則是為避免對方索賠造成經(jīng)濟損失而實(shí)施的合理行為。從合同管理的角度講，索賠和反索賠屬甲方（業(yè)主方、下同）和乙方（承包方，下同）雙方面的行為，均有可能發(fā)生，但在實(shí)際工作中因雙方所處的地位和條件不同，乙方索賠和甲方反索賠發(fā)生的頻率分別要高一些。

　　在招標工程建設中，無(wú)論是業(yè)主還是承包商，合同管理均處于工程建設管理的核心地位，而索賠和反索賠是合同管理的重要組成部分。在目前市場(chǎng)經(jīng)濟條件下索賠與反索賠是合同管理中的必然產(chǎn)物。通過(guò)摸索和總結，人們意識到加強合同管理是改革和發(fā)展的非常重要的一環(huán)。因此，在客觀(guān)上索賠與反索賠產(chǎn)生的重要意義還在于兩者的對立統一，促進(jìn)了甲、乙雙方的業(yè)務(wù)管理水平。

　　二、索賠與反索賠在合同管理中的作用和意義

　　我國目前的建筑市場(chǎng)走向招標承包競爭機制的時(shí)間還不長(cháng)，無(wú)論是甲方或監理還是乙方，對合同的編制和管理經(jīng)驗均不夠豐富，再加上行政性法規還不夠健全，對合同執行過(guò)程中的索賠和反索賠沒(méi)有引起足夠的重視，某種程度上還簡(jiǎn)單地把其視為無(wú)力糾纏和爭利。

　　但隨著(zhù)我國參與國際工程項目的增多和國際通用的合同條件一《FIDIC土木工程施工合同條件》的研究和實(shí)踐以及國內的部分大型建設項目實(shí)施世界銀行貸款項目，按國際慣例實(shí)行公開(kāi)招標后，索賠管理顯得非常重要，FIDIC合同條件具體規定了進(jìn)行索賠的條件、程序和要求，具有較強的可操作性。在國內的建筑業(yè)也產(chǎn)生了重大影響和實(shí)踐性的突破。

　　新的《中華人民共和國經(jīng)濟法》也專(zhuān)門(mén)提出了責任劃分和賠償條款，這些都為規范索賠管理提供了法律依據。實(shí)踐證明，雙方的索賠都是嚴格合同管理的一項有效保障措施，沒(méi)有索賠管理，實(shí)際上就是允許一方偏離或不執行合同中規定的義務(wù)而又不承擔責任，因此索賠和反索賠是雙方保證合同順利實(shí)施的正當權力，是落實(shí)和調整施工合同當事人權力義務(wù)關(guān)系的有效手段。同時(shí)由此而在客觀(guān)上產(chǎn)生的重要意義還在于，索賠和反索賠的對立統一，促進(jìn)了甲、乙雙方的業(yè)務(wù)管理水平和按經(jīng)濟規律沿法制化軌道實(shí)施工程建設。

　　首先，有利于管理和信息研究。索賠和反索賠證據的成立，必須具備真實(shí)性、全面性、及時(shí)性和符合特定條件，這就有賴(lài)于完整的基礎資料，如招投標文件、施工合同文件及附件、各種簽約、工程圖紙、技術(shù)規范、施工組織設計、會(huì )議紀要、施工現場(chǎng)有關(guān)文件、工程檢查驗收報告和各種技術(shù)鑒定報告、國家物價(jià)和工資指數及法律、法令、政策文件、材料進(jìn)場(chǎng)憑據等，都必須認真系統地收集積累，任何一方由于信息管理不善，都會(huì )錯失有效的索賠和反索賠。

　　其次，有利于按基本建設程序和工程建設管理規律施工。實(shí)際工作中，“三邊”工程、政績(jì)工程、獻禮工程、拍腦袋計劃等不按基本建設程序和工程建設管理規律組織建設的現象屢見(jiàn)不鮮，極易為索賠打下伏筆，因此行政主管部門(mén)認真研究索賠管理，依法行政，走合理程序，本身就是反索賠的重要前提。

　　其三，有利于強化施工現場(chǎng)管理者把合同管理始終貫穿于工程建設全過(guò)程的意識，增強危機感和責任感，克服合同簽訂階段對合同斟字酌句，合同實(shí)施階段把合同打入冷宮的傾向。

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