目前我國B(niǎo)OT模式的立法很不完善，存在著(zhù)大量的法律空白，又無(wú)現成的國際慣例可以遵循�，F行的部委層面的行政規章對于調整BOT模式中涉及的復雜法律關(guān)系來(lái)講，未免捉襟見(jiàn)肘，加上BOT模式理論方面的探討在我國尚未深入，這就造成了國內各界對BOT模式的法律性質(zhì)認識上的差異。我們認為，嚴格來(lái)講，BOT模式的法律性質(zhì)應體現在以下幾個(gè)方面：

    BOT模式的實(shí)質(zhì)是一種“委托管理與經(jīng)營(yíng)”

    所謂委托管理與經(jīng)營(yíng)，是指被委托人受委托人的委托，在其指定的權限和事項及約定的期限內，對委托人所擁有的財產(chǎn)或項目進(jìn)行管理與經(jīng)營(yíng)的行為。經(jīng)營(yíng)管理人在委托權限內進(jìn)行的法律行為，是受到法律保護的，委托人也必須給予認可，這與代表行為有很大的相似之處，其明顯的不同是委托人可按照自己的意愿經(jīng)營(yíng)和管理，而代理人這樣做就是超越代理權限。同時(shí)，這種委托管理與經(jīng)營(yíng)還有一個(gè)特征，即財產(chǎn)的所有權始終在委托人手里，經(jīng)營(yíng)管理人沒(méi)有處置權。而B(niǎo)OT模式正是體現了這樣一種性質(zhì)：私營(yíng)企業(yè)是受政府委托建設與經(jīng)營(yíng)一項基礎設施的，所有權不但一直在政府手中，而且私營(yíng)企業(yè)的服務(wù)也處于政府監督之下。私營(yíng)企業(yè)只是在一個(gè)約定的期限內經(jīng)授權經(jīng)營(yíng)某一工程項目，期限屆滿(mǎn)時(shí)就交由政府管理而沒(méi)有自行處置權。這就決定了BOT模式從一開(kāi)始就具有兩權分離的特征而不是國家財產(chǎn)的私有化。

    BOT是政府與私人資本以公共基礎設施的建設和經(jīng)營(yíng)為標的的合作關(guān)系

    BOT所涉及的領(lǐng)域一般為關(guān)系國計民生的公共設施、公益事業(yè)等基礎設施項目，由于國家財力有限及壟斷專(zhuān)營(yíng)帶來(lái)的效率低下，管理混亂等原因，這些本應由國家投資、壟斷專(zhuān)營(yíng)的領(lǐng)域，不得不引入私人資本。一方面，引入私人資本尤其是外國私人投資，可以減少政府舉債責任和財務(wù)負擔，將項目風(fēng)險轉移到私人投資者身上。另一方面，也可以加快公共基礎設施建設進(jìn)程，改進(jìn)投資和管理模式，提高效率。為有效控制私人投資先天所具有的市場(chǎng)性、牟利性可能帶來(lái)的不利影響，BOT將公共基礎設施建設經(jīng)營(yíng)分解為投資建設、經(jīng)營(yíng)回報和無(wú)償移交三個(gè)階段，把投資建設、經(jīng)營(yíng)回報與直接政府職能相分離，辟為可以投入產(chǎn)出的領(lǐng)域，從而使私人資本對公共基礎設施的控制權被限制在一定時(shí)間、范圍內，保證了政府對公共基礎設施的最終控制權。私人投資者則通過(guò)有效地利用特許期內享有的融資、建設、經(jīng)營(yíng)、管理某特定項目的特許權來(lái)達到牟取高額利潤的目的。在本質(zhì)上講，BOT是將本國和本地區的那些本應由公營(yíng)機構承建和運營(yíng)的公用設施項目，通過(guò)政府授權模式特許給某個(gè)私營(yíng)機構來(lái)建設和經(jīng)營(yíng)，以市場(chǎng)換取項目建設資金的一種特殊的直接投資模式。

    BOT是一種特殊的私人直接投資模式

    在BOT投資中，私人投資者自行籌資建設某個(gè)特定公共基礎設施項目，同時(shí)在特定時(shí)間內享有該項目的經(jīng)營(yíng)管理權和利益獲取權，并獨立承擔投資風(fēng)險。

    BOT投資模式以政府特許為基礎和核心

    由于BOT投資領(lǐng)域多屬于政府壟斷專(zhuān)營(yíng)的范圍，私人資本欲介入必須征得政府特別許可，在實(shí)踐中多表現為項目所在國政府與私人投資者簽訂特許權協(xié)議。由此可見(jiàn)，政府特許是BOT投資的核心和基礎。一方面，沒(méi)有政府的特許，私人資本不可能涉足公共基礎設施與政府專(zhuān)營(yíng)壟斷的領(lǐng)域；另一方面，沒(méi)有政府特許權的賦予，私人投資者無(wú)法籌集到足以支撐項目建設所必需的巨額資本。私人資本參與政府壟斷專(zhuān)營(yíng)項目的運作模式主要有三種，即轉讓管理權、轉讓資產(chǎn)權、轉讓特許權。轉讓管理權屬比較有限的民營(yíng)化；轉讓資產(chǎn)權則相反，是一種完全形式的民營(yíng)化；而轉讓特許權則介于二者之間。私人投資者不僅要負責特定項目的融資建設和經(jīng)營(yíng)管理，而且要負責償還建設貸款。并且僅在特許期內享有投資項目的所有權、經(jīng)營(yíng)權。這一特點(diǎn)將BOT與傳統的基礎設施建設經(jīng)營(yíng)和國際工程承包區別開(kāi)來(lái)，在傳統的基礎設施建設和國際工程承包中，建設者和承包人的基本任務(wù)是承包或建設好約定項目，既不負責項目建設資金的籌措，也不享有該項目的經(jīng)營(yíng)權和所有權。

    BOT模式是借款人和貸款人共同承擔風(fēng)險的有限追索權（humored-recourse）或無(wú)追索權（Non-recourse）的項目融資的一種模式。

    國際項目融資以特定工程項目為融資對象提供商業(yè)貸款，以項目現金流量和收益作為償還所融資金的來(lái)源，以項目的資產(chǎn)為融資的安全保障。傳統的國際貸款是一般的信用貸款，是國內傳統貸款模式的初級國際化形式，貸款對象局限在信用狀況和整體資金狀況良好的投資者范圍內，而對投資者所要投資具體項目的考察和控制放在一個(gè)較次的位置上。項目融資的特點(diǎn)則是以項目工程為基礎安排貸款，項目中沒(méi)有任何一方單獨承擔項目風(fēng)險，項目融資同時(shí)可以幫助投資者把融資安排成表外投資即資產(chǎn)負債表之外的融資。融資不進(jìn)入投資者的資產(chǎn)負債表，使得投資者可以有限的財力從事更多的投資。作為項目融資模式的一種，BOT模式以其對公共基礎設施建設的民營(yíng)化機制區別于其他類(lèi)型的國際項目融資模式。