一、法定代理、委托代理與指定代理
這是根據代理權產(chǎn)生的根據不同進(jìn)行的劃分,也是我國《民法通則》對代理所進(jìn)行的基本分類(lèi)。
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1.法定代理的概念。法定代理是指非依本人的意思而是依照法律規定直接產(chǎn)生的代理。如,依據我國《民法通則》第14條的規定:"無(wú)民事行為能力人、限制行為能力人的監護人是他的法定代理人。
2.法定代理權的行使;诜ǘù淼奶厥庑再|(zhì),法定代理權的行使具有以下特點(diǎn):1)法定代理權的范圍具有概括性。法定代理權不是產(chǎn)生于被代理人的委托授權行為,其代理權的范圍由法律直接規定!睹穹ㄍ▌t》第64條規定:“法定代理人依照法律的規定行使代理權!2)法定代理權的行使受法律規定的直接制約。法定代理中,被代理人一般為欠缺行為能力的人,其不能對法定代理人的代理活動(dòng)進(jìn)行監督、控制,因此,法定代理人的代理活動(dòng)只能受法律規定的直接制約。3)法定代理人有行使代理權的責任。實(shí)質(zhì)上,法定代理權的行使,是法定代理人對被代理人及社會(huì )應盡的義務(wù)。
3.法定代理權的消滅。法定代理的產(chǎn)生和存續,不以代理人和被代理人的意志為轉移。
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1.委托代理的概念。委托代理是指基于被代理人的委托授權而發(fā)生的代理。被代理人的授權是委托代理的前提條件,因此,委托代理又稱(chēng)“意定代理”。
2.委托授權行為的性質(zhì)及其與基礎法律關(guān)系的關(guān)系。委托授權行為是指被代理人授權于代理人的行為。一般認為授權行為是一種單方法律行為,即只要被代理人作出向代理人授權的意思表示,代理人就享有代理權。
委托代理權的范圍依據被代理人的意思表示而定,可以是一次委托代理、多次委托代理、專(zhuān)項委托代理,也可以是總括委托代理即授予代理人實(shí)施與某一特定事務(wù)有關(guān)的各種民事法律行為的代理權限。代理權的范圍應當明確,對于授權不明的代理行為,我國《民法通則》第65條規定:“委托書(shū)授權不明的,被代理人應當向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任!
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指定代理是指依照法律規定,由有關(guān)單位或者由人民法院指定而產(chǎn)生的代理。
對未成年人的監護有爭議的,根據《民法通則》第16條規定:“對擔任監護人有爭議的,由未成年人的父母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì )、村民委員會(huì )在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的,由人民法院裁決!睂o(wú)民事行為能力或者限制行為能力的精神病人的監護有爭議的,根據《民法通則》第17條規定:“對擔任監護人有爭議的,由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì )、村民委員會(huì )在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的,由人民法院裁決!庇扇嗣穹ㄔ褐付ǖ拇磉有,根據《民事訴訟法》第57條規定:“無(wú)訴訟行為能力人,由他的監護人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責任的,由人民法院指定其中一人代為訴訟!
例題1:小英,15歲,高中學(xué)生。其祖父去世時(shí),曾在遺囑中指明,給小英15萬(wàn)元購買(mǎi)一處房屋,但未指定由誰(shuí)來(lái)購買(mǎi)。小英的父親便以小英的名義用該15萬(wàn)元買(mǎi)了一套商品房,下列論述正確的是(。。
A.小英的父親所為的代理屬于法定代理
B.小英的父親所為的代理屬于委托代理
C.小英的父親所為的代理屬于指定代理
D.小英的父親所為的代理屬于無(wú)權代理
答案:A
解析:法定代理是指非依本人的意思而是依照法律規定直接產(chǎn)生的代理。如,依據我國《民法通則》第14條的規定:“無(wú)民事行為能力人、限制行為能力人的監護人是他的法定代理人”。
例題2:下列各項中,不能當然引起委托代理關(guān)系終止的原因是(。。
A.被代理人取消委托
B.被代理人死亡
C.代理人辭去委托
D.代理人死亡
答案:B
解析:被代理人死亡,屬于法定代理與指定代理的終止。
二、本代理與復代理
根據代理人選任和產(chǎn)生的不同,代理可分為本代理和復代理。本代理是指由本人(被代理人)選任代理人或直接依據法律的規定產(chǎn)生的代理人所進(jìn)行的代理。復代理,也稱(chēng)再代理,是指代理人將代理事務(wù)的一部分或全部轉而委托他人所進(jìn)行的代理。
代理是被代理人基于信賴(lài)而授權于代理人,一般來(lái)說(shuō)代理人是不能隨意未經(jīng)被代理人同意再委托他人進(jìn)行代理。但在特定條件下,為被代理人的利益,承認復代理。我國《民法通則》第68條規定:“委托代理人為被代理人利益需要轉托他人代理的,應當在事先取得被代理人的同意。事先沒(méi)有取得被代理人同意的,應當在事后及時(shí)告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對自己轉托的人的行為負民事責任,但在緊急情況下,為了保護被代理人的利益而轉托他人代理的除外!
復代理人是被代理人的代理人,而不是代理人的代理人,因此,復代理人只能為被代理人的利益為民事法律行為,其行為的法律后果直接歸屬于被代理人。
在法定代理和指定代理的情況下,代理人是否有權選任復代理。一般認為,由于法定代理人、指定代理人的代理范圍非常廣泛,代理人難以完全代理,所以應該承認代理人有權選任復代理人。
例題1:甲委托乙代簽合同,乙因病并征得甲同意后又委托丙代簽合同,則乙丙之間為(。。
A.共同代理
B.指定代理
C.本代理
D.再代理
答案:D
解析:復代理,也稱(chēng)再代理,是指代理人將代理事務(wù)的一部分或全部轉而委托他人所進(jìn)行的代理。復代理人是被代理人的代理人,而不是代理人的代理人,因此,復代理人只能為被代理人的利益為民事法律行為,其行為的法律后果直接歸屬于被代理人。
例題2:委托代理人選定的轉托代理人是(。。
A.委托代理人的代理人
B.被代理人的代理人
C.委托代理人與被代理人的代理人
D.委托代理人的代理人或被代理人的代理人
答案:B
解析:復代理人是被代理人的代理人,而不是代理人的代理人,因此,復代理人只能為被代理人的利益為民事法律行為,其行為的法律后果直接歸屬于被代理人。
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