第四章

　　第三節 非法人組織

　　一、非法人組織的概念

　　所謂非法人組織，是指雖不具有法人資格但可以以自己的名義從事民事活動(dòng)的組織體。根據傳統民法，民事主體只包括自然人和法人兩種。但是隨著(zhù)商品經(jīng)濟的發(fā)展，除了自然人和法人，非法人組織也積極的參加民事活動(dòng)，法律也對其給予了一定的權利。

　　l合伙組織

　　個(gè)人合伙有依法核準登記的字號的，以字號為當事人，合伙負責人為代表人。它不是法人，而是其他組織。

　　2.破產(chǎn)企業(yè)的清算組織，被關(guān)閉、撤銷(xiāo)企業(yè)的清算組織

　　3.經(jīng)民政部門(mén)核準登記領(lǐng)取社會(huì )團體登記證的而不具備法人資格的社會(huì )團體如某些學(xué)術(shù)團體、專(zhuān)業(yè)人員組成的協(xié)會(huì )

　　4.中國人民銀行、各商業(yè)銀行設在各地的分支行、各保險公司設在各地的分支公司等

　　5.經(jīng)一定主管機關(guān)批準或履行法定程序成立，尚處于籌備階段的企業(yè)、單位。

　　6.外資企業(yè)中除具備我國法人資格的其他企業(yè)

　　這六種組織并不能完全包括我國現階段存在的非法人組織，并且隨著(zhù)我國社會(huì )主義商品經(jīng)濟的進(jìn)一步發(fā)展，非法人組織的隊伍也會(huì )逐漸壯大，會(huì )產(chǎn)生一些新的非法人組織。

　　二、合伙

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　　《民法通則》對個(gè)人合伙作出了規定，即“個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營(yíng)，共同勞動(dòng)�！�

　　合伙具有以下法律特征：

　　1、合伙是兩個(gè)以上公民的聯(lián)合組成合伙的個(gè)人不受彼此之間有無(wú)特定的人身關(guān)系的限制，共同的目的和利益將他們聯(lián)合在一起。

　　2、合伙以合伙人的意思表示一致為基礎合伙從本質(zhì)上是一種人的結合，而不是資本的結合，合伙的信用基礎是全體合伙人而不是合伙財產(chǎn)。因此，合伙人之間須就合伙事項達成協(xié)議，通過(guò)合同的形式組成合伙關(guān)系。合伙人的意思表示一致，是合伙成立和存在的基礎。

　　3、合伙由全體合伙人共同出資投資的種類(lèi)，可以是資金、實(shí)物、技術(shù)、勞務(wù)等；投資額的數量可以均等，也可以不均等。

　　4.合伙由全體合伙人共同勞動(dòng)，共同經(jīng)營(yíng)

　　5.合伙人對合伙債務(wù)負連帶清償責任，當合伙的財產(chǎn)不足以清償其債務(wù)時(shí)，合伙人應當以自己的個(gè)人財產(chǎn)承擔不足部分的清償責任。

　�。ǘ�）合伙的成立

　　我國《民法通則》規定只要二個(gè)以上的合伙人就合伙事項達成一致，合伙就成立，合伙協(xié)議可以采取書(shū)面形式。

　　就合伙的成立，《合伙企業(yè)法》第八條規定：“設立合伙企業(yè)，應當具備以下條件：

　　1、有二個(gè)以上合伙人，并且都是依法承擔無(wú)限責任者；

　　2、有書(shū)面合伙協(xié)議；

　　3、有各合伙人實(shí)際繳付的出資；

　　4、有合伙企業(yè)的名稱(chēng)；

　　5、有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件。

　�。ㄈ�）合伙協(xié)議

　　成立合伙必須有合伙協(xié)議。

　　所謂合伙協(xié)議，是指合伙人就共同出資、共同經(jīng)營(yíng)以達到共同的經(jīng)濟目的的協(xié)議�！睹穹ㄍ▌t》第三十一條規定：“合伙人應當對出資數額、盈余分配、債務(wù)承擔、入伙、退伙、合伙終止事項，訂立書(shū)面合伙協(xié)議�！�

　　《合伙企、業(yè)法》第十三條規定：“合伙協(xié)議應當載明以下事項：（一）合伙企業(yè)的名稱(chēng)和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；（二）合伙的目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍；（三）全體合伙人的姓名及其住所；（四）合伙人出資的方式、數額和繳付出資的期限；（五）利潤分配和虧損分擔方法；（六）合伙企業(yè)的事務(wù)執行；（七）入伙和退伙；（八）合伙企業(yè)的解散和清算；（九）違約責任�！本蛡�(gè)人合伙的合伙協(xié)議，不一定得采取書(shū)面形式；而就合伙企業(yè)，必須采取書(shū)面形式。

　�。ㄋ模┖匣镓敭a(chǎn)

　　合伙財產(chǎn)指合伙人為經(jīng)營(yíng)共同事業(yè)所構成的一切財物、權利和利益，它由各合伙人按照合伙協(xié)議向合伙投入的財產(chǎn)和合伙經(jīng)營(yíng)過(guò)程當中積累起來(lái)的財產(chǎn)兩部分構成。

　　1.合伙投入的財產(chǎn)

　　2.合伙經(jīng)營(yíng)積累的財產(chǎn)

　�。ㄎ澹┖匣锏慕�(jīng)營(yíng)

　　合伙經(jīng)營(yíng)決策的執行有兩種方式：

　　一是由全體合伙人共同執行，每一合伙人都參加合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；

　　二是由全體合伙人經(jīng)過(guò)充分協(xié)商，從合伙人當中推舉一人或數人具體負責執行，其他合伙人有監督的權利。

　�。�六）合伙的債務(wù)

　　合伙的債務(wù)，指合伙關(guān)系存續期間合伙以全體合伙人的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所產(chǎn)生的債務(wù)。合伙債務(wù)產(chǎn)生的原因是合伙行為；承擔債務(wù)的主體是合伙組織；履行債務(wù)的擔�；蛘哒f(shuō)承擔

　　債務(wù)的責任財產(chǎn)是合伙的共有財產(chǎn)以及每個(gè)合伙人的個(gè)人財產(chǎn)。

　　合伙債務(wù)的承擔實(shí)行的是無(wú)限連帶責任。

　　對合伙的債務(wù)，合伙人應當按照其出資比例或者合伙協(xié)議的約定，以其個(gè)人財產(chǎn)承擔清償責任。這里的清償責任，是無(wú)限責任，也即合伙人的責任財產(chǎn)范圍包括其全部個(gè)人財產(chǎn)。這是由合伙的性質(zhì)、出資方式和合伙財產(chǎn)的規模決定的。法律對于合伙的出資沒(méi)有最低限額，對出資的方式也無(wú)具體的限制，如果合伙人僅以其出資額和在合伙存續期間經(jīng)營(yíng)積累的財產(chǎn)來(lái)承擔責任，則勢必大大影響債權人的債權的清償可能性，進(jìn)而妨害正常的經(jīng)濟秩序。

　　在對外關(guān)系上，除法律另有規定外，全體合伙人對合伙債務(wù)承擔無(wú)限連帶責任，即每個(gè)合伙人都有義務(wù)清償合伙的全部債務(wù)，不受合伙人對合伙的出資比例或者合伙協(xié)議約定的債務(wù)承擔份額的限制。債權人可以對全體合伙人當中的任一個(gè)、任幾個(gè)同時(shí)或者先后提出履行全部或者一部債務(wù)的請求。這種連帶責任具有如下特征：1）合伙人的連帶責任，是對合伙債務(wù)而言的，合伙人對其他合伙人的個(gè)人債務(wù)不負連帶責任；2）合伙人的連帶責任是對外責任。合伙人之間的債務(wù)分擔比例，由合伙人自行協(xié)商，但合伙人不得以?xún)炔繀f(xié)議為理由而免除外

　　部責任。

　　償還合伙債務(wù)超過(guò)自己應當承擔數額的合伙人，有權向其他合伙人追償。合伙人的這一項代位求償權，使合伙人之間發(fā)生新的債權債務(wù)關(guān)系，外部的連帶之債轉化成為內部的按份之債。

　�。ㄆ撸┤牖锱c退伙

　　1.入伙合伙關(guān)系存續期間，非合伙人申請并加入合伙，合伙協(xié)議有規定的，按協(xié)議處理；合伙協(xié)議沒(méi)有規定的，須經(jīng)全體合伙人同意；未經(jīng)全體合伙人同意的，應當認定入伙無(wú)效。新合伙人與其他合伙人享有同樣的權利和義務(wù)，對其加入合伙之前已經(jīng)存在的尚未清償的合伙債務(wù)，與其他合伙人一同負有連帶清償責任。

　　2.退伙所謂退伙，指合伙人脫離合伙，喪失合伙人的身份。退伙分為自愿退伙與法定退伙。

　　自愿退伙，又稱(chēng)聲明退伙，是指出于自愿的退伙，原則上有當事人的意思表示即可。自愿退伙又可以分為協(xié)議退伙和通知退伙。就協(xié)議退伙，根據《合伙企業(yè)法》第四十六條的規

　　定，合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限的，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現；（二）經(jīng)全體合伙人同意退伙；（三）發(fā)生合伙人難以繼續參加合伙企業(yè)的事由；（四）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。就通知退伙，《合伙企業(yè)法》第四十七條規定，合伙企業(yè)未約定合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限的，在不給合伙企業(yè)事務(wù)執行造成不利影響的情況下，合伙人可以退伙，但應當提前三十日通知其他合伙人。

　　法定退伙是指在發(fā)生法律規定的情形時(shí)直接產(chǎn)生退伙的效力，如合伙人死亡、喪失民事行為能力或者被除名等。合伙人因退伙給其他合伙人造成損失的，應當考慮退伙的原因、理由以及對方當事人的過(guò)錯程度，確定其應當承擔的賠償責任。合伙經(jīng)營(yíng)期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時(shí)沒(méi)有按照約定分擔或者合理分擔債務(wù)的，退伙人對原合伙的債務(wù)，仍應當承擔清償責任；退伙人已經(jīng)分擔合伙債務(wù)的對其參加合伙期間的全部合伙債務(wù)，仍負連帶責任。

　　合伙人退伙時(shí)分割的合伙財產(chǎn)，應當包括合伙成立時(shí)投入的財產(chǎn)和合伙經(jīng)營(yíng)期間積累的財產(chǎn)以及合伙的債權。入伙的原物，退伙時(shí)原則上應當返還；一次清退有困難的，可以分批清退；退還原物確有困難的，則可以折價(jià)處理。