監理工程師總結經(jīng)驗:建設工程監理合同的主要內容
建設工程監理合同文件中除在合同履行中雙方共同簽署的合同補充與修正文件外,其他部分的內容基本上是確定,尤其使用建設工程委托監理合同示范文本的情況下,更是這樣。
一、監理投標書(shū)
這里的監理投標書(shū)是指監理中標人的投標書(shū)。監理投標書(shū)中的投標函及監理大綱是整個(gè)投標文件中具有實(shí)質(zhì)性投標意義的內容。投標函是監理取費的要約和對監理招標文件的響應;而投標監理大綱則是投標人履行監理合同、開(kāi)展監理工作的具體方法、措施以及組織和人員裝備的計劃,是投標人的為了取得監理報酬而承諾的付出和義務(wù)。
監理合同當事人應重視監理投標書(shū)和通知書(shū)在監理合同管理的地位。嚴格地說(shuō),監理的報價(jià)是中標人依據其投標書(shū),主要是監理大綱中載明的監理投入作出的。當監理委托人要求監理人提供監理投標書(shū)(監理大綱)中沒(méi)有提到的,監理合同其他條款中也沒(méi)有約定的服務(wù)或人員裝備時(shí),監理人就可以要求補償;當監理人不能按投標書(shū)配備監理人員裝備或提供服務(wù)的,監理委托人有權要求監理人改正或向監理人提出索賠乃至追究違約責任。
二、中標通知書(shū)
監理中標通知書(shū)是招標人對監理中標人在投標書(shū)中所作要約的全盤(pán)接受,是對中標人要約的承諾。中標通知書(shū)一旦送達中標人,和中標人的投標書(shū)一同構成了對雙方都有法律約束力的文件。直到正式的監理合同簽訂,中標通知書(shū)和投標書(shū)都是維系和制約監理招投標雙方的文件。
三、監理合同協(xié)議書(shū)
合同協(xié)議書(shū)是確定合同關(guān)系的總括性文件,定義了監理委托人和監理人,界定了監理項目及監理合同文件構成,原則性地約定了雙方的義務(wù),規定了合同的履行期。最后由雙方法定代表人或其代理人簽章,并蓋法人章后合同正式成立。主要的條款如下:
?。ㄒ唬┪腥伺c監理人
?。ǘ┍O理的工程的概況描述,以保證對監理工程的理解不產(chǎn)生歧義。
?。ㄈ┖贤械挠嘘P(guān)詞語(yǔ)定義的規定
?。ㄋ模┖贤募慕M成
1、監理投標書(shū)和中標通知書(shū);
2、本合同標準條件;
3、本合同專(zhuān)用條件;
4、在實(shí)施過(guò)程中雙方共同簽署的補充與修正文件。
?。ㄎ澹┍O理人向委托人的承諾
按照合同協(xié)議書(shū)的規定,承擔合同專(zhuān)用條件中議定范圍內的監理業(yè)務(wù)。
?。┪腥讼虮O理人的承諾
按照合同協(xié)議書(shū)注明的期限、方式、幣種,向監理人支付報酬。
?。ㄆ撸┖贤蚤_(kāi)始實(shí)施及完成的日期。
?。ò耍┖贤p方簽字欄
四、監理合同標準條件
合同標準條件是針對監理合同文件自身以及監理雙方一般性的權利義務(wù)確定的合同條款,具有普遍性和通用性。
1、合同用詞的定義
?。?)“工程”是指委托人實(shí)施監理的工程。
?。?)“委托人”是指承擔直接投資責任和委托監理業(yè)務(wù)的一方以及其合法繼承人。
?。?)“監理人”是指承擔監理業(yè)務(wù)和監理責任的一方,以及其合法繼承人。
?。?)“監理機構”是指監理人派駐本工程現場(chǎng)實(shí)施監理業(yè)務(wù)的組織。
?。?)“總監理工程師”是指經(jīng)委托人同意,監理人派到監理機構全面履行本合同的全權負責人。
?。?)“承包人”是指除監理人以外,委托人就工程建設有關(guān)事宜簽訂合同的當事人。
?。?)“工程監理的正常工作”是指雙方在專(zhuān)用條件中約定,委托人委托的監理工作范圍和內容。
?。?)“工程監理的附加工作”是指:①委托人委托監理范圍以外,通過(guò)雙方書(shū)面協(xié)議另外增加的工作內容;②由于委托人或承包人原因,使監理工作受到阻礙或延誤,因增加工作量或持續時(shí)間而增加的工作。
?。?)“工程監理的額外工作”是指正常工作和附加工作以外,根據第三十八條規定監理人必須完成的工作,或非監理人自己的原因而暫?;蚪K止監理業(yè)務(wù),其善后工作及恢復監理業(yè)務(wù)的工作。
?。?0)“日”是指任何一天零時(shí)至第二天零時(shí)的時(shí)間段。
?。?1)“月”是指根據公歷從一個(gè)月份中任何一天開(kāi)始到下一個(gè)月相應日期的前一天的時(shí)間段。
2、關(guān)于適用法律法規的約定
建設工程委托監理合同適用的法律是指簽訂合同和履行合同時(shí)所依據的法律。在我過(guò)境內開(kāi)展監理,理所當然應遵守中國的法律和行政法規。但我國幅員遼闊,各地根據自己的經(jīng)濟和社會(huì )文化發(fā)展水平制定了一系列地方性的法規、規章;另外我國的專(zhuān)業(yè)部門(mén)管理的分界也很明顯,如交通、水利電力等系統就有自己的一套有關(guān)建設的規章和制度。所以監理合同依據工程所在地的法規還是工程所屬部門(mén)的規章,這就需要在專(zhuān)用條件的相應條款中說(shuō)明。
3、合同使用的語(yǔ)言國
國內的監理合同一般都用漢語(yǔ),當需要使用兩種語(yǔ)言或兩種以上的語(yǔ)言時(shí),應在相應的專(zhuān)用條件中約定,但漢語(yǔ)仍為解釋和說(shuō)明本合同的標準語(yǔ)言文字。
4、監理人的權利和義務(wù)
?。?)監理人義務(wù)
?、俦O理人按合同約定或監理投標書(shū)的承諾派出監理工作需要的監理機構及監理人員,向委托人報送委派的總監理工程師及其監理機構主要成員名單、監理規劃,完成監理合約定的監理工程范圍內的監理業(yè)務(wù)。在履行合同義務(wù)期間,應按監理合同約定定期向委托人報告監理工作。
?、诒O理人在履行監理合同的義務(wù)期間,應認真、勤奮地工作,為委托人提供咨詢(xún)意見(jiàn),并公正維護各方面的合法權益。
?、郾O理人所使用的由委托人提供的設施和物品,屬于委托人財產(chǎn),在監理工作完成或中止時(shí),應將其設施和剩余的物品按合同約定的時(shí)間和方式移交給委托人。
?、茉诤贤趦然蚝贤K止后,未征得有關(guān)方同意,不得泄露與所監理工程及其監理合同業(yè)務(wù)有關(guān)的保密資料。
?。?)監理人的權利
?、僖话銠嗬?/p>
a、選擇工程總承包人的建議權;
b、選擇工程分包人的認可權;
c、對工程建設有關(guān)事項包括工程規劃、設計標準、規劃設計、生產(chǎn)工藝設計和使用功能要求,向委托人的建議權;
d、對工程設計中的技術(shù)問(wèn)題,按照安全和優(yōu)化的原則,向設計人提出建議;如果擬提出的建議可能會(huì )提高工程造價(jià),或延長(cháng)工期,應當事先征得委托人的同意。當發(fā)現工程設計不符合國家頒布的建設工程質(zhì)量標準或設計合同約定的質(zhì)量標準時(shí),監理人應當書(shū)面報告委托人并要求設計人更正;
e、審批工程施工組織設計和技術(shù)方案,按照保質(zhì)量、保工期和降低成本的原則,向承包人提出建議,并向委托人提出書(shū)面報告;
f、主持工程建設有關(guān)協(xié)作單位的組織協(xié)調,重要協(xié)調事項應當事先向委托人報告;
g、征得委托人同意,監理人有權發(fā)布開(kāi)工令、停工令、復工令,但應當事先向委托人報告。如在緊急情況下未能事先報告時(shí),則應在24小時(shí)內向委托人作出書(shū)面報告;
h、工程上使用的材料和施工質(zhì)量的檢驗權。對于不符合設計要求和合同約定及國家質(zhì)量標準的材料、構配件、設備,有權通知承包人停止使用;對于不符合規范和質(zhì)量標準的工序、分部分項工程和不安全施工作業(yè),有權通知承包人停工整改、返工。承包人得到監理機構復工令后才能復工;
i、工程施工進(jìn)度的檢查、監督權,以及工程實(shí)際竣工日期提前或超過(guò)工程施工合同規定的竣工期限的簽認權;
j、在工程施工合同約定的工程價(jià)格范圍內,工程款支付的審核和簽認權,以及工程結算的復核確認權與否決權。未經(jīng)總監理工程師簽字確認,委托人不支付工程款;
k、由于委托人或承包人的原因使監理工作受到阻礙或延誤,以致產(chǎn)生了附加工作或延長(cháng)了持續時(shí)間,則監理人應當將此情況下可能產(chǎn)生的影響及時(shí)通知委托人。完成監理業(yè)務(wù)的時(shí)間相應延長(cháng),并得到附加工作的報酬;由于非自己的原因而暫?;蚪K止執行監理業(yè)務(wù),其善后工作以及恢復執行監理業(yè)務(wù)的工作,應當視為額外工作,有權得到額外的報酬。
?、谔貏e授權
監理人在委托人授權下,可對任何承包人合同規定的義務(wù)提出變更。如果由此嚴重影響了工程費用或質(zhì)量、或進(jìn)度,則這種變更須經(jīng)委托人事先批準。在緊急情況下未能事先報委托人批準時(shí),監理人所做的變更也應盡快通知委托人。在監理過(guò)程中如發(fā)現工程承包人的人員工作不力,監理機構有權要求承包人調換有關(guān)人員。
?、壅{解權
在委托監理的工程范圍內,委托人或承包人對對方的任何意見(jiàn)和要求(包括索賠要求),均必須首先向監理機構提出,由監理機構研究處置意見(jiàn),再同雙方協(xié)商確定。當委托人和承包人發(fā)生爭議時(shí),監理機構應根據自己的職能,以獨立的身份判斷,公正地進(jìn)行調解。當雙方的爭議由政府建設行政主管部門(mén)調解或仲裁機關(guān)仲裁時(shí),應當提供作證的事實(shí)材料。
?。?)監理人的責任
?、俦O理人的責任期即委托監理合同有效期。在監理過(guò)程中,如果因工程建設進(jìn)度的推遲或延誤而超過(guò)書(shū)面約定的日期,雙方應進(jìn)一步約定相應延長(cháng)的合同期;
?、谠谪熑纹趦?,應當履行約定的義務(wù)。如果因監理人過(guò)失而造成了委托人的經(jīng)濟損失,應當向委托人賠償。累計賠償總額不應超過(guò)監理報酬總額(除去稅金);
?、蹖Τ邪诉`反合同規定的質(zhì)量要求和完工(交圖、交貨)時(shí)限,監理人不承擔責任。因不可抗力導致委托監理人不能全部或部分履行,監理人不承擔責任。但如果不認真履行職責或提供超出其資質(zhì)范圍的咨詢(xún)意見(jiàn)而給委托人造成損失的,則應承擔賠償責任;
?、墚敱O理人向委托人提出賠償要求不能成立時(shí),則應當補償由于該索賠所導致委托人的各種費用支出。
5、委托人的權利和義務(wù)
?。?)委托人的義務(wù)
?、僭诒O理人開(kāi)展監理業(yè)務(wù)之前應向監理人支付預付款;
?、谪撠煿こ探ㄔO的所有外部關(guān)系的協(xié)調,為監理工作的開(kāi)展提供外部條件;
?、鄹鶕枰?,如將部分或全部協(xié)調工作委托監理人承擔,則應在專(zhuān)用條件中明確委托的工作和相應的報酬;
?、茉陔p方約定的時(shí)間內免費向監理人提供與工程有關(guān)的為監理工作所需要的工程資料;
?、菰趯?zhuān)用條款約定的時(shí)間內就監理人書(shū)面提交并要求作出決定的一切事宜作出書(shū)面決定;
?、奘跈嘁幻煜すこ糖闆r、能在規定時(shí)間內作出決定的常駐代表(在專(zhuān)用條款中約定),負責與監理人聯(lián)系。更換常駐代表,要提前通知監理人;
?、邔⑹谟璞O理人的監理權利,以及監理人主要成員的職能分工、監理權限及時(shí)書(shū)面通知已選定的承包合同的承包人,并在與第三人簽訂的合同中予以明確;
?、嘣诓挥绊懕O理人開(kāi)展監理工作的時(shí)間內提供如下資料:
a、與本工程合作的原材料、構配件、機械設備等生產(chǎn)廠(chǎng)家名錄
b、提供與本工程有關(guān)的協(xié)作單位、配合單位的名錄
?、崦赓M向監理人提供辦公用房、通訊設施、監理人員工地住房及合同專(zhuān)用條件約定的設施,對監理人自備的設施給予合理的經(jīng)濟補償(補償金額=設施在工程使用時(shí)間占折舊年限的比例×設施原值+管理費);
?、飧鶕闆r需要,雙方可以在專(zhuān)用條件中約定,由委托人免費向監理人提供其他人員。
?。?)委托人的權利
?、龠x定工程總承包人,以及與其訂立合同的權利;
?、趯こ桃巹?、設計標準、規劃設計、生產(chǎn)工藝設計和設計使用功能要求認定權,以及對設計變更的審批權;
?、郾O理人調換總監理工程師須事先經(jīng)委托人同意;
?、苡袡嘁蟊O理人提交監理工作月報及監理業(yè)務(wù)范圍內的專(zhuān)項報告;
?、莓敯l(fā)現監理人員不按監理合同履行監理職責,或與承包人串通給委托人或工程造成損失的,委托人有權要求監理人更換監理人員,直到終止合同并要求監理人承擔相應的賠償責任或連帶賠償責任。
?。?)委托人的責任
?、俾男形斜O理合同約定的義務(wù),如有違反則應承擔違約責任,賠償給監理人造成的經(jīng)濟損失;
?、诒O理人處理委托業(yè)務(wù)時(shí),因非監理人原因的事由受到損失的,委托人應給予補償;
?、廴绻虮O理人提出賠償的要求不能成立,則應當補償由該索賠所引起的監理人的各種費用支出。
6、監理合同的生效、變更與終止
?。?)監理合同的生效
監理合同一般以雙方簽字之日起生效,也有在合同規定生效條件的,如在專(zhuān)用條件中規定,合同通過(guò)建設主管部門(mén)的審查之日起生效。
?。?)監理合同的變更
?、僭谖斜O理合同簽訂后,實(shí)際情況發(fā)生變化,使得監理人不能全部或部分執行監理業(yè)務(wù)時(shí),監理人應當立即通知委托人。該監理業(yè)務(wù)的完成時(shí)間應予延長(cháng)。當恢復執行監理業(yè)務(wù)時(shí),應當增加不超過(guò)42日的時(shí)間用于恢復執行監理業(yè)務(wù),并按雙方約定的數量支付監理報酬;
?、诋斒氯艘环揭笞兏蚪獬贤瑫r(shí),應當在42日前通知對方,因解除合同使一方遭受損失的,除依法可以免除責任的外,應由責任方負責賠償;
?、圩兏蚪獬贤耐ㄖ騾f(xié)議必須采取書(shū)面形式,協(xié)議未達成之前,原合同仍然有效。
?。?)監理合同的終止
?、俦O理人向委托人辦理完竣工驗收或工程移交手續,承包人和委托人已簽訂工程保修責任書(shū),監理人收到監理報酬尾款,本合同即終止。
?、诒O理人在應當獲得監理報酬之日起30日內仍未收到支付單據,而委托人又未對監理人提出任何書(shū)面解釋時(shí),或根據有關(guān)條款已暫停執行監理業(yè)務(wù)時(shí)限超過(guò)六個(gè)月的,監理人可向委托人發(fā)出終止合同的通知,發(fā)出通知后14日內仍未得到委托人答復,可進(jìn)一步發(fā)出終止合同的通知,如果第二份通知發(fā)出后42日內仍未得到委托人答復,可終止合同或自行暫?;蚶^續暫停執行全部或部分監理業(yè)務(wù),委托人承擔違約責任;
?、郛斘腥苏J為監理人無(wú)正當理由而又未履行監理義務(wù)時(shí),可向監理人發(fā)出指明其未履行義務(wù)的通知。若委托人發(fā)出通知后21日內沒(méi)有收到答復,可在第一個(gè)通知發(fā)出后35日內發(fā)出終止委托監理合同的通知,合同即行終止。監理人承擔違約責任;
?、芎贤瑓f(xié)議的終止并不影響各方應有的權利和應當承擔的責任。
7、監理報酬
經(jīng)招標的監理項目,完成正常監理工作的報酬是由監理投標書(shū)或中標通知書(shū)確定的。但結算的監理報酬還應包括附加工作和額外工作的報酬。監理報酬應按照專(zhuān)用條件相應條款規定的方法計算,并按約定的時(shí)間、幣種、數額支付。
如果委托人在規定的支付期限內未支付監理報酬,自規定之日起,還應向監理人支付滯納金。滯納金從規定支付期限最后一日起計算。
如果委托人對監理人提交的支付申請中報酬或部分報酬項目提出異議,應當在收到支付申請書(shū)的24小時(shí)內向監理人發(fā)出表示異議的通知,但委托人不得拖延其他無(wú)異議報酬項目的支付。
8、合同爭議的解決
監理合同的履行同樣要強調協(xié)作履行的原則,但由于合同各方所處的角度,所代表的利益不同,合同的爭議是難免的。只要本著(zhù)實(shí)事求是、友好協(xié)商的原則,一般的爭議都能由合同當事人解決。當分歧較大,難以達成協(xié)議時(shí),則應按照專(zhuān)用條件約定仲裁或訴訟程序進(jìn)行。
9、其他約定
?、傥械慕ㄔO工程監理所必要的監理人員出外考察、材料設備復試,其費用支出經(jīng)委托人同意的,在預知范圍內向委托人實(shí)報實(shí)銷(xiāo);
?、谠诒O理業(yè)務(wù)范圍內,如需聘用專(zhuān)家咨詢(xún)或協(xié)調,由監理人聘用的,其費用由監理人承擔;由委托人聘用的,其費用由委托人承擔;
?、郾O理人在監理工作過(guò)程中提出的合理化建議,使委托人得到了經(jīng)濟效益,委托人應按專(zhuān)用條件中的約定給予經(jīng)濟獎勵;
?、鼙O理人駐地監理機構及其職員不得接受監理工程項目施工承包人的任何報酬或者經(jīng)濟利益;
?、荼O理人不得參與可能與合同規定的與委托人的利益相沖突的任何活動(dòng);
?、薇O理人在監理過(guò)程中,不得泄露委托人申明的秘密,監理人亦不得泄露設計人、承包人等提供并申明的秘密;
?、弑O理人對于由其編制的所有文件擁有版權,委托人僅有權為本工程使用或復制此類(lèi)文件。
五、監理合同專(zhuān)用條件
由于監理服務(wù)提供的是監督管理服務(wù),不同工程項目之間所表現出來(lái)的差異性就不會(huì )象施工項目那樣多,所以監理合同專(zhuān)用條款較之施工合同的專(zhuān)用條件要簡(jiǎn)單得多。也就是說(shuō),對于不同監理項目需要特別約定的內容不是很多。專(zhuān)用條件是對標準條件的補充,是標準條件在具體工程項目上具體化。因此,在使用專(zhuān)用條件時(shí)要特別注意的是反映具體監理項目的實(shí)際、合同雙方的特別約定。切不可在專(zhuān)用條件填寫(xiě)成“按標準條件執行”,否則是無(wú)法執行的,因為與專(zhuān)用條件對應的標準條件一般都有“按專(zhuān)用條件的約定”的意思。監理合同需要通過(guò)專(zhuān)用條件來(lái)約定的內容主要有以下幾個(gè)方面。
1、適用的法律及監理依據;
2、監理工作范圍和內容;
3、監理工作的外部條件包括;
4、委托人應提供的工程資料及提供時(shí)間
5、委托人必須對監理人書(shū)面提交并要求作出決定的事宜作出書(shū)面答復的時(shí)間。
6、委托人的常駐代表;
7、委托人免費向監理機構提供的設施以及由監理人自備,但給予補償的設施名稱(chēng)、數量及其補償金額;
8、在監理期間,委托人免費向監理機構提供的工作人員以及服務(wù)人員的數量,且明確規定監理機構不用對此類(lèi)人員及其行為負責;
9、監理人在責任期內失職,其承擔責任的辦法及賠償損失的計算方法;
10、監理報酬、附加工作報酬以及額外工作報酬的計算方法、支付時(shí)間、貨幣種類(lèi)(包括計算匯率)、金額;
11、當監理人為監理項目做出特別貢獻時(shí)的獎勵辦法,如提出合理化建議被采納而給委托人帶來(lái)直接的經(jīng)濟效益時(shí),按可計算效益額的10%~30%獎勵給監理機構;
12、約定在合同履行過(guò)程中發(fā)生爭議且協(xié)商不成時(shí),是提請仲裁委員會(huì )仲裁還是向人民法院起訴。如果是選擇仲裁的,還達成仲裁協(xié)議。
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