分包和轉包是工程建設實(shí)踐和從事工程建設管理工作中常見(jiàn)的一種經(jīng)營(yíng)方式，但目前在法律上和理論上對兩種行為的性質(zhì)和內容尚未有一個(gè)完全統一、明確的規定。但一般認為，所謂轉包，是指承包人在承包工程后，又將其承包的工程任務(wù)部分或全部轉讓給第三人。轉包時(shí)，轉讓人退出承包關(guān)系，受讓人成為承包合同的另一方當事人，轉讓人對受讓人的行為不承擔責任。分包是指已經(jīng)與發(fā)包人簽訂了建設工程合同的總承包人或者勘察人、設計人、施工人、監理人等與第三人簽訂合同，將其承包的工程建設任務(wù)一部分交給第三人完成?？梢赃@么認為，區別轉包與分包的兩個(gè)基本的原則是：首先，承包人是否將全部工程或是工程的主要部分再次發(fā)包給第三方；其次，承包人在將工程再次發(fā)包后是否還對工程進(jìn)行管理，并承擔相應的責任。如果是第一種情況，則可以認為是一種轉包行為，是應該被禁止的。如果承包人在征得發(fā)包人同意后，僅是將次要工程或是工程的少部分發(fā)包給第三方，并對整個(gè)工程的建設進(jìn)行管理并承擔責任，可以認為是分包，在一定條件下是允許的。

　　有了以上的概念，還需要對一些工程建設過(guò)程中常見(jiàn)的具體問(wèn)題作以下分析：

　　一、有些承包人在承包某項工程以后，并不自己進(jìn)行建設，而是將該工程分解成多個(gè)部分，假借分包的名義分別轉包給其他人，從中牟利。這種行為可以認為是一種變相的轉包，也是法律所不允許的。

　　二、要正確區別轉包、分包和勞務(wù)承包的不同。我國傳統的資質(zhì)標準，對企業(yè)人員、設備、管理能力、資金等條件要求比較具體和全面，一定程度上也是造成企業(yè)負擔過(guò)重、經(jīng)營(yíng)困難的原因。隨著(zhù)建設部新資質(zhì)標準的出臺，新的資質(zhì)標準更側重于企業(yè)的資信、管理能力、業(yè)績(jì)，也體現了未來(lái)企業(yè)經(jīng)營(yíng)、管理、勞務(wù)三個(gè)層次逐步分離的這么一種與國際慣例接軌的趨勢。因此，應該提倡承包人特別是施工承包人，在自身隊伍建設上，更側重于加強經(jīng)營(yíng)管理，而在工程施工中合理和必要的勞務(wù)承包應該允許，不能認為是轉包或是分包。但在這個(gè)過(guò)程中，應該加強對勞務(wù)承包人的人員上崗資格的管理。

　　三、某一公司中標后，由其分公司或公司所屬某個(gè)隊伍實(shí)施工程建設。這種情況下，如果分公司或其分支機構不具備獨立的法人資格，工程建設的責任主體仍然是中標企業(yè)，那么，工程的這種情況屬于企業(yè)內部管理的問(wèn)題，不應當歸屬于轉包或是分包。

　　四、某一工程由總公司中標，而由其子公司實(shí)施工程建設，或是子公司中標，而由總公司組織工程建設。按照公司法的規定，總公司和子公司分別為相對獨立的法人，他們之間僅是以資本為紐帶的控股或是參股關(guān)系，經(jīng)營(yíng)上可能會(huì )有聯(lián)系，但其承包工程的資質(zhì)卻是互相獨立的，這種行為實(shí)際上造成了行為主體的轉換，因此，這種做法也是法律所不允許的。

　　從以上內容看，工程建設中的轉包和違法分包是造成目前建筑市場(chǎng)秩序混亂的主要原因，是國家法律、法規所禁止的行為。因此，各級建設主管部門(mén)應加大監管和查處力度，嚴格執法，規范建設各方的行為，杜絕此類(lèi)事情的發(fā)生，為工程建設創(chuàng )造一個(gè)良好的市場(chǎng)環(huán)境，同時(shí)也為工程建設的質(zhì)量奠定比較良好的基礎。