2010年房地產(chǎn)估價(jià)師《基本制度與政策》復習資料(92)
?。ㄒ唬┓康禺a(chǎn)抵押的概念
房地產(chǎn)抵押,是指抵押人以其合法的房地產(chǎn)以不轉移占有的方式向抵押權人提供債務(wù)履行擔保的行為。房地產(chǎn)抵押法律關(guān)系成立后,債務(wù)人到期不能清償債務(wù)時(shí),債權人依法有權從抵押的房地產(chǎn)折價(jià)或拍賣(mài)所得中優(yōu)先受償。抵押的意義,在于所有權人既能保留財產(chǎn)的使用價(jià)值,又能利用其交換價(jià)值獲得資金,使財產(chǎn)的效用得到充分發(fā)揮。
?。ǘ┓康禺a(chǎn)抵押的特征
房地產(chǎn)抵押作為物權擔保的一種形式,就其法律關(guān)系的性質(zhì)來(lái)講,它同樣具有從屬性、特定性和不可分性等特征。但房地產(chǎn)抵押屬于不動(dòng)產(chǎn)抵押,由抵押標的的特殊性所決定。房地產(chǎn)抵押又具有以下幾個(gè)法律特征:
1.房地產(chǎn)抵押法律關(guān)系比較復雜。根據我國現行法律的規定,房地產(chǎn)抵押的標的可以是房屋及其占用范圍內的土地使用權,也可以是單獨的土地使用權,而土地使用權又有出讓土地使用權和劃撥土地使用權之分。因此,以房地產(chǎn)設定抵押權的,抵押法律關(guān)系比一般財產(chǎn)抵押法律關(guān)系復雜。
2.房地產(chǎn)抵押不轉移抵押財產(chǎn)的占有。根據我國《擔保法》的規定,抵押標的可以是不動(dòng)產(chǎn),也可以是動(dòng)產(chǎn)。動(dòng)產(chǎn)抵押與不動(dòng)產(chǎn)抵押的一個(gè)重要區別就在于,不動(dòng)產(chǎn)抵押不轉移抵押財產(chǎn)的占有,房地產(chǎn)抵押屬于不動(dòng)產(chǎn)抵押,抵押人不必轉移房地產(chǎn)的占有。抵押法律關(guān)系成立后,抵押人對已設定抵押權的房地產(chǎn)可以繼續開(kāi)發(fā)、利用和經(jīng)營(yíng)。
3.房地產(chǎn)抵押屬于要式法律行為。依照我國現行法律的規定,房地產(chǎn)抵押,抵押人應與抵押權人簽訂書(shū)面合同。雖然實(shí)踐中的房地產(chǎn)抵押,可以由抵押人與抵押權人單獨簽訂書(shū)面合同,也可以在債權文書(shū)中寫(xiě)明抵押事項,這只是書(shū)面合同的不同形式,其實(shí)質(zhì)都是書(shū)面合同。除了簽訂書(shū)面合同外,還要依法進(jìn)行抵押登記。我國《城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》第35條規定“土地使用權和地上建筑物、其他附著(zhù)物抵押,應當依照規定辦理抵押登記。”《城市房地產(chǎn)管理法》第61條也明確規定“房地產(chǎn)抵押時(shí),應當向縣級以上地方人民政府規定的部門(mén)辦理抵押登記。”抵押登記是房地產(chǎn)抵押的法定生效要件。這是房地產(chǎn)抵押于一般財產(chǎn)抵押的重要區別之一。
?。ㄈ┓康禺a(chǎn)抵押權的標的
用以設定抵押權的房地產(chǎn)必須是符合法定要求的、不屬于法律禁止抵押之列里的房地產(chǎn)。根據我國《擔保法》和《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》的規定,目前可以設定抵押權的房地產(chǎn)主要包括
?。?)抵押人所有的房屋和其他地上附著(zhù)物。(2)抵押人依法享有處分權的國有土地使用權。(3)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權。(4)鄉(鎮)村企業(yè)的廠(chǎng)房等建筑物。(5)預購商品房(6)在建工程
房地產(chǎn)抵押權的有效設定,必須以合法為前提,并符合法定的程序要求。根據現行法律的規定不得設定抵押權的房地產(chǎn)有以下幾種:(1)土地所有權;(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體土地的使用權(法律允許的除外);(3)學(xué)校、幼兒園、醫院等以公益為目的事業(yè)單位、社會(huì )團體及其他社會(huì )公益性的房產(chǎn);(4)所有權、使用權不明或有爭議的房地產(chǎn);(5)依法被查封、扣押、監管的房產(chǎn);(6)依法不得抵押的其他房地產(chǎn)。


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