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2009-11-03 10:34 【大 中 小】【打印】【我要糾錯】
建設施工合同是指承包人按照發(fā)包人的要求,依據勘察、設計的有關(guān)資料、要求,進(jìn)行施工建設、安裝的合同。是承發(fā)包雙方為實(shí)現建設工程目標,明確相互責任、權利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議;是承包人進(jìn)行工程建設、發(fā)包人支付價(jià)款、控制工程項目質(zhì)量、進(jìn)度、投資,進(jìn)而保證工程建設活動(dòng)順利進(jìn)行的重要法律文件。有效的合同管理是促進(jìn)參與工程建設各方全面履行合同約定的義務(wù),確保建設目標(質(zhì)量、投資、工期)的重要手段。因此,加強合同管理工作對于承包商以及業(yè)主都具有重要的意義。
一、目前建設施工合同管理中存在的七大問(wèn)題
工程建設的復雜性決定施工合同管理的艱巨性。目前我國建設市場(chǎng)發(fā)育尚不完善,建設交易行為尚不規范,使得建設施工合同管理中存在諸多問(wèn)題。
。ㄒ唬┖贤p方法律意識淡薄,其主要表現在:
1.少數合同有失公正。合同文件存在合同雙方權利、義務(wù)不對等現象。從目前實(shí)施的建設施工合同文本看,施工合同中絕大多數條款是對發(fā)包方制定的,其中大多強調了承包方的義務(wù),對業(yè)主的制約條款偏少,特別是對業(yè)主違約、賠償等方面的約定不具體,也缺少行之有效的處罰辦法。這不利于施工合同的公平、公正履行,成為施工合同執行過(guò)程中發(fā)生爭議較多的一個(gè)原因。同時(shí),由于目前建筑市場(chǎng)的激烈競爭和不規范管理,大量的施工隊伍與建設規模嚴重失衡,致使業(yè)主在建設工程承包中占據主導地位,提出一些苛刻和不平等的條件,將自身的風(fēng)險轉移到承包商身上。承包商為了獲得工程,只好接受。個(gè)別承包商在實(shí)施這樣的工程合同時(shí),為了使自己的利益不受損失,會(huì )采取偷工減料或非法分包甚至非法轉包,給工程建設帶來(lái)隱患。
2.合同文本不規范。國家工商局和建設部為規范建筑市場(chǎng)的合同管理,制定了《建筑工程施工合同示范文本》,以全面體現雙方的責任、權利和風(fēng)險。有些建設項目在簽訂合同時(shí)為了回避業(yè)主義務(wù),不采用標準的合同文本,而采用一些自制的、不規范的文本進(jìn)行簽約。通過(guò)自制的、籠統的、含糊的文本,避重就輕,轉嫁風(fēng)險。有的甚至仍然采用口頭委托和政府命令的方式下達任務(wù),待工程完工后,再補簽合同,這樣的合同根本起不到任何約束作用。
3.“陰陽(yáng)合同”充斥市場(chǎng),嚴重擾亂了建筑市場(chǎng)秩序。有些業(yè)主以各種理由、客觀(guān)原因,除按招標文件簽訂“陽(yáng)合同”,供建設行政主管部門(mén)審查備案外,私下與承包商再簽訂一份在實(shí)際施工活動(dòng)中被雙方認可的 “陰合同”,在內容上與原合同相違背,形成一份違法的合同。這種工程承發(fā)包雙方責任、利益不對等的“陰陽(yáng)合同”,違反國家有關(guān)法律、法規,嚴重損害承包商利益,將直接影響工程建設目標的實(shí)現,進(jìn)而給業(yè)主帶來(lái)不可避免的損失。
4.建設施工合同履約程度低,違約現象嚴重。有些工程合同的簽約雙方都不認真履行合同,隨意修改合同,或違背合同規定。合同違約現象時(shí)有發(fā)生。
5.合同索賠工作難以實(shí)現。索賠是合同和法律賦予受損失者的權利,對于承包商來(lái)講是一種保護自己、維護正當權益、避免損失、增加利潤的手段。而建筑市場(chǎng)的過(guò)度競爭,不平等合同條件等問(wèn)題,給索賠造成了許多干擾,再加上承包商自我保護意識差、索賠意識淡薄,導致合同索賠難以進(jìn)行,受損害者往往是承包商。
6.違法承包人利用其他承包商名義簽訂合同或超越本企業(yè)資質(zhì)等級簽訂合同的情況普遍存在。有些不法承包商在自己不具備相應建設項目施工資質(zhì)的情況下為了達到承包的目的,非法借用他人資質(zhì)參加工程投標,并以不法手段獲得承包資格,簽訂無(wú)效合同。一些不法承包商利用不法手段獲得承包資質(zhì),專(zhuān)門(mén)從事資質(zhì)證件租用業(yè)務(wù),非法謀取私利。
7.違法簽訂轉包、分包合同情況普遍存在。一些承包商為了獲得建設項目承包資格,不惜以低價(jià)中標。在中標之后又將工程肢解后以更低價(jià)格非法轉包給一些沒(méi)有資質(zhì)的小的施工隊伍。這些承包商缺乏對承包工程的基本控制步驟和監督手段,進(jìn)而對工程進(jìn)度、質(zhì)量造成嚴重影響。
。ǘ┎恢匾暫贤芾眢w系和制度建設
一些建設項目不重視合同管理體系的建設。合同歸口管理、分級管理和授權管理機制不健全,合同管理程序不明確,或有制度不執行,該履行的手續不履行,缺少必要的審查和評估步驟。缺乏對合同管理的有效監督和控制。
。ㄈ⿲(zhuān)業(yè)人才缺乏也是影響合同管理效果的一個(gè)重要因素
建設合同涉及內容多,專(zhuān)業(yè)面廣,合同管理人員需要有一定的專(zhuān)業(yè)技術(shù)知識、法律知識和造價(jià)管理知識。很多建設項目管理機構中,沒(méi)有專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員管理合同,或合同管理人員缺少培訓,將合同管理簡(jiǎn)單地視為一種事務(wù)性工作。甚至有的合同由領(lǐng)導直接敲定給一般辦公人員辦理合同。一旦發(fā)生合同糾紛,缺少必要的法律支援。
。ㄋ模┎恢匾暫贤瑲w檔管理
一些建設項目合同管理仍處于分散管理狀態(tài),合同的歸檔程序、要求沒(méi)有明確規定,合同履行過(guò)程中沒(méi)有嚴格監督控制,合同履行后沒(méi)有全面評估和總結,合同管理粗放。很多單位合同簽訂仍然采用手工作業(yè)方式進(jìn)行,合同管理信息的采集、存儲伽工和維護手段落后,合同管理應用軟件的開(kāi)發(fā)和使用相對滯后。沒(méi)有按照現代項目管理理念對合同管理流程進(jìn)行重構和優(yōu)化,沒(méi)能實(shí)現項目?jì)炔啃畔①Y源的有效開(kāi)發(fā)和利用,建設項目合同管理的信息化程度偏低。
二、完善建筑工程施工合同管理應該做的九點(diǎn)工作
。ㄒ唬┘訌妼Τ邪痰馁Y質(zhì)管理。通過(guò)嚴把建筑承包商資質(zhì)管理關(guān),從總量上控制建筑施工隊伍的規模,解決目前建筑市場(chǎng)上供求失衡與過(guò)度競爭問(wèn)題,從根本上杜絕壓級壓價(jià)。同時(shí),各級建設行政主管部門(mén)要加強對承包商參與市場(chǎng)行為的監督管理,對承包商的違法行為要嚴肅處理,維護正常的建設市場(chǎng)環(huán)境,確保建筑市場(chǎng)的規范、健康發(fā)展。
。ǘ┘訌姽こ陶型稑斯芾,建立與工程量清單相配套的工程管理制度、合同管理制度。在工程量清單計價(jià)法推廣實(shí)施后沒(méi)有新的計價(jià)辦法配合相應的合同管理模式,使得招投標所確定的工程合同價(jià)在實(shí)施過(guò)程沒(méi)有相應的合同管理措施。建議盡快研究相應配套措施和管理辦法,健全體制,完善操作。
。ㄈ┙梃b國際經(jīng)驗,推行適用于市場(chǎng)經(jīng)濟的合同示范文本。在合同管理方面,我們要不斷借鑒國際先進(jìn)經(jīng)驗,以加速建立和完善市場(chǎng)經(jīng)濟需求的合同管理模式。
。ㄋ模┩菩泻贤芾砣藛T持證上崗制度。加強建設項目合同管理隊伍建設,加強合同管理人才的培養,實(shí)行合同管理人員持證上崗制度,亦是提高建設項目合同管理效果的重要舉措。
。ㄎ澹┘哟蠛贤芾砹Χ,保證施工合同全面履約。為保證施工合同全面履行,建設行政管理部門(mén)應把施工合同管理工作列為整頓規范市場(chǎng)工作的重要內容。要在嚴把審查關(guān)的基礎上,加大合同履約管理力度。
。┘訌姾贤梢庾R,減少合同糾紛產(chǎn)生。在簽訂合同過(guò)程中,承包商要對合同合法性、嚴密性進(jìn)行認真審查,減少簽訂合同時(shí)產(chǎn)生糾紛的因素,把合同糾紛控制在最低范圍內,以保證合同的全面履行。
。ㄆ撸 加強合同管理體系和制度建設。項目建設各方要重視合同管理機構設置、合同歸口管理工作。做好合同簽訂、合同審查、合同授權、合同公證、合同履行的監督管理。建立健全合同管理制度,嚴格按照規定程序進(jìn)行操作,以提高合同管理水平。
。ò耍┘訌娛┕ず贤髻r管理工作,是培育和發(fā)展建設市場(chǎng)的一項重要內容。提高索賠意識是承包商亟待解決的問(wèn)題。合同管理索賠要求承包商在簽訂合同時(shí)要充分考慮各種不利因素,分析合同變更和索賠的可能性,采取最有效的合同管理策略和索賠策略;在合同整個(gè)履行過(guò)程中,要隨時(shí)結合施工現場(chǎng)實(shí)際情況,結合法律法規進(jìn)行分析研究,以合理履行合同。
。ň牛┘訌姾贤跋嚓P(guān)文件歸檔管理工作,為合同順利履行創(chuàng )造條件。合同文本及相關(guān)資料同屬重要法律文件,發(fā)生之后應及時(shí)建檔并妥善保存。做好資料歸檔工作決不是簡(jiǎn)單的文檔管理問(wèn)題,應專(zhuān)人負責,負責到底。另外,要加快合同管理信息化步伐,及時(shí)應用先進(jìn)管理手段,改善合同管理條件,不斷提高管理水平。
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