第1條一般規定

　　1.1定義

　　解讀：很多人對合同的名詞性定義不重視，“不就是我們天天見(jiàn)到的一些項目上的事物嗎？”天天見(jiàn)到的事物，未必認識的透徹，把握的精確。

　　定義，其目的是要清楚地規范事物的內涵與外延，特別是要規范其外延。只有清楚地說(shuō)明了名詞的涵蓋范圍（也即其外延）及與其他相關(guān)名詞之間的邊界，才能夠清楚說(shuō)明哪些事情是與本事物關(guān)聯(lián)的，而哪些事情又是與這本事物無(wú)關(guān)的。對名詞外延范圍及外延邊界理解有誤，搞不清楚這個(gè)邊界的精確位置，則必然導致合同理解的錯誤。

　　比如國內合同工程款（非FIDIC定義）定義，很多人第一感覺(jué)就是把它當作一種合同款項，是一筆費用，一筆錢(qián)，所以在處理工程款相關(guān)事項時(shí)，就按款項事件來(lái)處理。實(shí)際上呢？這個(gè)款項有著(zhù)嚴格的限定，它是與工程直接相關(guān)的，只有對應于款項的工程相關(guān)事項成立，才會(huì )有工程款這筆費用成立。忘記工程事項與工程款的對應關(guān)系，只說(shuō)費用，導致超付等事件發(fā)生，就是沒(méi)有清楚理解合同名詞定義所致。

　　第1.1.1.1條合同

　　解讀：本條主要講明合同組件。與國內合同不同，FIDIC合同要求最好是把合同組件都裝訂在一起，包括投標人的中標投標書(shū)。這個(gè)裝訂過(guò)的合同有時(shí)會(huì )有數千頁(yè)之厚。這樣裝訂的好處是無(wú)論何時(shí)要查合同，只需要拿出一本東西就可以了。不象國內合同，到結算時(shí)搜集一個(gè)個(gè)合同組件有時(shí)都會(huì )成為一種麻煩。在合同裝訂準備正式簽訂時(shí)，合同組件包含哪些具體文件，應該反復核查，確保準確無(wú)誤。如果發(fā)生本應該是合同組件的文件最終沒(méi)能進(jìn)入合同文本，那這個(gè)失誤就太低級了。

　　關(guān)于“合同”這個(gè)名詞定義的外延，應該以其組件涵蓋范圍來(lái)理解。合同規定哪些文件算做合同組件，那么這個(gè)文件就是合同的一個(gè)部分，這個(gè)文件涵蓋的范圍也就是合同涵蓋的范圍。如果可以有依據地推斷出某個(gè)文件不是合同組件一個(gè)部分，那它就不是合同。它的內容，也就不是合同范圍。

　　合同文件能否成為合同組件，還有個(gè)法定生效的問(wèn)題。在法律意義上，這個(gè)規定是很?chē)栏竦�。比如某個(gè)文件，圖章完備齊全，但文件沒(méi)有完成送達程序，就仍然不能算是有效合同文件。完成文件送達程序需要法定證據，比如傳真記錄、簽收證明、郵政收據等。一般的快遞公司的收件證明是不能作為送達證明的。只有拿到這樣的快遞公司送達對方的簽收復印件，才算法定送達證明。這種名詞定義外延邊界上的細節把握，才真正體現了對合同名詞理解的準確度。一點(diǎn)點(diǎn)的理解出入，都是“差之毫厘，謬以千里”。合約工程師千萬(wàn)不要忽略這種細節的研究與把握，包括定義與程序，否則很容易犯錯誤。

　　機械工業(yè)出版社出版的《FIDIC施工合同條件》在本條款中有一個(gè)詞的翻譯我覺(jué)得不太好，“schedule”翻譯成“資料表”雖然涵蓋面足夠了，但資料表這個(gè)說(shuō)法容易引起岐義。在中國人的感覺(jué)中，資料一般都只是做參考用的，通常不認為資料也會(huì )具有法定意義而成為合同依據。雖然“schedule”涵蓋范圍有明確定義，什么樣的“資料”才能算得合同“資料表”不大會(huì )理解的錯誤，但畢竟在感覺(jué)上有點(diǎn)不理想。“schedule”一般是指先期提供，后期用來(lái)執行的表式，所以不如直接翻譯成“圖表”，或者“工作表”取工作用表之意。這樣翻譯雖然與圖紙定義有重疊，但涵蓋面與理解上，感覺(jué)要好一些。

　　第1.1.1.2條 合同協(xié)議書(shū)

　　解讀：合同協(xié)議書(shū)，簡(jiǎn)單了理解就是給合同當事人一個(gè)簽字的地方。設計這樣一個(gè)文件，將合同主架構搭起來(lái)：當事人、標的物、工期、合同價(jià)款、合同組件及其解釋程序等，然后列明簽字人及證明人，讓大家來(lái)簽字。

　　既然這個(gè)文件是簽字用的，那出現在它上面的一些參數就顯得特別重要。“合同主架構搭起來(lái)”意味著(zhù)一部極大簡(jiǎn)化的合同，同時(shí)這個(gè)簡(jiǎn)化的合同又象目錄一樣，指向著(zhù)對應的細節性合同組件。所以這個(gè)構架一定要搭得準確：當事人、標的物、工期、合同價(jià)款、合同組件及其解釋程序，以及其他的特定承諾項目，這些文件的對應指向，一定要寫(xiě)得明白無(wú)誤，并注意與合同其他部份有無(wú)沖突關(guān)系。

　　協(xié)議書(shū)不要太長(cháng)。太長(cháng)，就不是簽字的地方，而成了另一份“合同條款”了。那就失去它的作用。

　　條款合同協(xié)議書(shū)的推薦格式，FIDIC施工合同條件的附錄里有。不一定要全盤(pán)照搬它的格式，但研究一下它的措辭以及構架一個(gè)“合同主架”的方法，也是不錯的選擇。

　　第1.1.1.3條 中標函

　　解讀：中標函，國內叫中標通知書(shū)。國內很多法律文件就定義為中標通知書(shū)，所以國內使用FIDIC合同就有必要在本條內加一個(gè)中標通知書(shū)的定義�？梢源朕o為“中標函即中標通知書(shū)……“。

　　中標函在很多人的理解就是一頁(yè)紙，似乎就是雇主通知承包商“你可以進(jìn)場(chǎng)了”那么簡(jiǎn)單，實(shí)際上中標函的法律意義是很重大的。我們國家的工程合同是要約承諾制。投標函是要約，中標函是承諾。中標函發(fā)出，即意味著(zhù)要約承諾的法律過(guò)程生效，也即合同已經(jīng)生效。不論合同協(xié)議書(shū)有沒(méi)有簽訂都不影響中標函承諾已經(jīng)兌現的法律效力。所以中標函的承諾效應，才是它最重大的功能體現。

　　中標函承諾功能的準確體現，就體現在與之對應的投標函上。一定要將中標函與投標函之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系做到嚴密：“我方接受貴方在xx年xx月xx日提供的投標函及xx年xx月xx日投標澄清函所列條件。我方榮幸地通知貴方，依據上述承諾，你已被接納為本項目中標人”。

　　在招投標過(guò)程中，有時(shí)會(huì )操作4~5次甚至更多次的投標澄清，其中的某個(gè)過(guò)程甚至會(huì )極大地改變招標標的物以及招標要求，如果中標函不能明確說(shuō)明是指向哪個(gè)“投標承諾”，不能將這種對應關(guān)系列的很準確的話(huà)，那就要犯大錯誤了。

　　中標函是“那個(gè)投標函”的中標函。這就是中標函的外延范圍，其他次數的“投標函”，就不一定屬于中標函范疇了。

　　第1.1.1.4條 投標函

　　解讀：投標函一般按招標要求都需要密封送達，所以其外延范圍比較容易確定，可以簡(jiǎn)單理解不在“密封文件”內的一般都不能算投標函內容。對于招標澄清進(jìn)行投標響應的澄清回復文件也是投標函的一種形式。按規定這種響應文件也得是密封回復，包括雙方可能產(chǎn)生的各種洽商紀要，都應該以“密封回復”的方式進(jìn)行。當然有時(shí)也會(huì )便宜從事。所以上述以“密封回復”來(lái)說(shuō)明投標函的外延范圍雖然有點(diǎn)機械，但一般不會(huì )搞錯。

　　實(shí)際操作中，雙方有時(shí)會(huì )文件來(lái)往很多次，緊急情況下傳真及快遞方式都會(huì )使用。文件只有簽署與蓋章后，方為有效。而快遞只有郵政快遞才有送達效應。白文盡量不要以法定文件的方式操作，至少也要有簽字。否則會(huì )有很多問(wèn)題。有時(shí)操作者喜歡用“蓋章的人不在”“領(lǐng)導出去了”等理由來(lái)為這樣的文件爭取回旋余地，千萬(wàn)不要上當。

　　第1.1.1.5條 規范要求

　　解讀：這一條主要是指雇主提供設計中的“工料規范”，前面說(shuō)過(guò)了，這個(gè)是設計文件。國內使用FIDIC合同，就要增加“法定規范”的定義了。我們國家的“法定規范”使用范圍較廣也較細，很多工程的實(shí)施與驗收過(guò)程都得按相應的法定規范進(jìn)行，帶有很大的強制性。所以理清國家強制性規范與合同限定相互之間的關(guān)系，有時(shí)也很重要。特別是現在很多住宅工程雇主會(huì )強制要求承包商接受小業(yè)主的收房驗收，這就直接超越了“驗收規范”規定的范疇。如何良好地運作這一塊，需合同當事人雙方仔細權衡。

　　第1.1.1.6條 圖紙

　　解讀：按FIDIC的定義，圖紙由雇主提供。這與圖紙是由設計院完成的顯然矛盾。為什么要這樣定義呢？這是為了斬斷承包商與設計院之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系。對于由設計院完成設計交由“雇主提供設計給承包商”這種合同運作形式，設計院與承包商對項目的真實(shí)投資都不承擔相關(guān)責任，所以一旦設計院與承包商聯(lián)接起來(lái)，就極難避免兩者串通以變更增加投資來(lái)變相牟取私利的可能。國內以前這種現象很?chē)乐�，現在很多開(kāi)發(fā)商已經(jīng)嚴令設計院與施工單位直接溝通，施工單位如果直接拿到設計院的變更，不但不能算做有效合同文件，還有可能被追究違約責任。

　　對于承包商來(lái)說(shuō)，圖紙由雇主提供，則圖紙合法性由雇主承擔責任。雇主則很容易通過(guò)設計合同把這塊責任明確給設計院。承包商要求變更，就必須拿出“設計圖紙不合理”的依據。有了這樣的依據，雇主就可以追究設計院的設計責任。這樣設計院與承包商之間串通變更的可能性就沒(méi)有了。不象以前，由于變更過(guò)程形成不了明確責任的文件，業(yè)主幾乎拿設計院的變更沒(méi)有辦法。設計院也就可以與承包商串通搞“變相變更”。“由雇主提供設計”，就可以很自然地形成設計合同與施工合同之間的相互制約，大大減小了以前被聯(lián)合操縱的可能。

　　圖紙方面還要說(shuō)明一點(diǎn)的是，國內設計規范沒(méi)有提供“工料規范”的要求。比如材料，只有“黃色大理石”或者“白色防水涂料”等定義。工藝做法方面也有很多模糊的地方，比如“991”防水涂料2度。“黃色大理石”是米黃還是木紋黃？“白色防水涂料”是彈性還是只具防水功能就行？991防水涂料2度是多厚？作為造價(jià)工程師，是極難按圖紙的這些規定來(lái)為材料定價(jià)的。這就直接造成了國內合同在簽訂合同時(shí)必須留下“施工期材料價(jià)格審核”的巨大活口�，F在很多房產(chǎn)開(kāi)發(fā)商已經(jīng)感覺(jué)到承包商在這塊活口上的要求不正常性地增大，有種越來(lái)越難操作的感覺(jué)。這個(gè)很正常，既然是有意留下的合同活口，承包商當然要利用，不利用他不是傻了嗎？前面說(shuō)過(guò)了，這種“施工期材

　　料價(jià)格審核“的巨大合同活口對于單價(jià)合同來(lái)說(shuō)有著(zhù)太大的風(fēng)險。這個(gè)問(wèn)題的最終解決，還是得落實(shí)到”工料規范“上。必須在招投標時(shí)，在圖紙與招標要求上明確規定各種材料各種可定價(jià)的細部要求及做法，直接讓承包商包干這個(gè)材料。實(shí)施過(guò)程中的變更，可以用投標材料價(jià)與變更材料價(jià)價(jià)差來(lái)解決單價(jià)變更，這樣清單單價(jià)的調整就比較容易，合同單價(jià)超的風(fēng)險就相對小。就是超了，也比較容易說(shuō)清楚超的原因。這對于合同操作好處多多。

　　工料規范的主體是設計文件，希望國家能夠調整設計規范，把“工料規范”明確為設計深度要求的一個(gè)部分。這對于整個(gè)國家的工程建設管理，都有好處。