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建設工程項目履行合同的擔保形式

　　根據我國法律規定，合同的擔保形式有定金、保證、抵押、留置權、質(zhì)押五種，以下分別對五種擔保的法律特征進(jìn)行說(shuō)明。

　　1）定金。定金是指締約一方為了保證合同的履行，在訂立合同前向對方給付一定數額的貨幣的擔保形式�！逗贤�法》第115條規定的定金罰則是：債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應當抵作價(jià)款或收回。

　　給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無(wú)權要求返還定金。收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應當雙倍返還定金。

　　在采用定金作擔保形式時(shí)，定金的大小應適當，定金過(guò)高會(huì )加重當事人的負擔，實(shí)踐中也難以執行。定金過(guò)低則不利于促進(jìn)經(jīng)濟合同的履行，起不到定金應具備的作用。

　　勘察設計合同實(shí)行定金擔保制度，根據《建設工程勘察設計合同條例》的規定，勘察合同的定金應為勘察費的30%，設計合同的定金應為設計費的20%.

　　合同雙方在適用定金罰則后，合同是否繼續履行，法律尚無(wú)明文規定。應該指出，采取定金擔保在適用定金罰則后，當事人過(guò)錯違約時(shí)，仍要支付違約金、賠償金，但并用的結果應以不超過(guò)合同價(jià)格的總額為限。

　　定金不同于預付款，預付款與定金的區別是，預付款不具備擔保作用。如果合同不能履行，當事人應如數退還預付款，但不發(fā)生像定金那樣雙倍返還的法律后果。支付定金是履行擔保合同的過(guò)程，而支付預付款是履行合同義務(wù)的過(guò)程。

　　定金也不同于押金，押金也稱(chēng)押租，承租人根據財產(chǎn)租賃合同，為擔保承租義務(wù)的履行向出租人預付的資金稱(chēng)為押金。定金與押金的區別是：定金是在合同履行前交付的，

　　且可適用于多種合同；而押金是在履行中交付的，且只適用于租賃合同，不履行合同時(shí)，定金使用定金罰則，而押金在租賃關(guān)系結束時(shí)可退回給承租人或抵償欠租，它并不適用定金罰則。

　　2）保證。保證是指保證人以自己的名義作為一方當事人的關(guān)系人，向另一方當事人作履行合同的擔保的一種方式。保證合同履行的第三人是保證人，被擔保履行合同的義務(wù)人為被保證人。保證合同一般由保證人與被擔保合同的權利人訂立。保證合同是從合同，被擔保的合同是主合同。保證人是保證合同的義務(wù)人，保證人以自己的資產(chǎn)和名義進(jìn)行保證。

　　保證人代被保證人履行合同后，即相應取得權利人的地位，有權向主合同的義務(wù)人請求補償，作出擔保。因此保證人承擔保證責任的意思表示是保證合同成立的根本條件。此外訂立保證合同時(shí)應符合合同的訂立原則，應采用書(shū)面形式。

　　3）抵押。抵押是合同當事人一方用自己或第三方財物為另一方當事人提供清償債務(wù)的權利。當義務(wù)當事人不履行合同時(shí)，權利當事人可以變賣(mài)其財物，優(yōu)先取得補償。如有剩余，仍應退還給義務(wù)當事人；如果仍不足以補償時(shí)，權利人有繼續向義務(wù)當事人追償的權利。

　　抵押擔保，適用于借款合同或對外貿易合同。我國《借款合同條例》第7條規定，借款方申請借款，應具有中國人民銀行規定的一定比例的自有資金，并有適銷(xiāo)適用的物資和財產(chǎn)作貸款的保證。借款方無(wú)力償還貸款合同時(shí)，貸款方有權要求依照法律程序處理借款保證的物資和財產(chǎn)。上述規定就使貸款方享有貸款保證的物資和財產(chǎn)的抵押權。

　　4）留置。留置是用標的物作為擔保的一種形式，根據法律規定，當義務(wù)人未在法定或約定的期限內全面履行合同時(shí)，權利人有權處置所留置的財物。留置權的行使必須有法律明文規定，權利人不得違反法律規定濫用留置權。

　　5）質(zhì)押。質(zhì)押是當事質(zhì)押人一方以動(dòng)產(chǎn)或某種權利作為抵押的一種擔保形式。債務(wù)人不履行合同時(shí)，債權人有權以該動(dòng)產(chǎn)或權利折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該動(dòng)產(chǎn)的或權利的價(jià)款優(yōu)先受償。質(zhì)押可以分為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權利質(zhì)押。

　　動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權人占有，將該動(dòng)產(chǎn)作為債權的擔保。能夠用作質(zhì)押的動(dòng)產(chǎn)沒(méi)有限制。

　　權利質(zhì)押一般是將權利憑證交付質(zhì)押人的擔保�？梢再|(zhì)押的權利包括：

　�、賲R票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；

　�、谝婪�可以轉讓的股份、股票；

　�、垡婪�可以轉讓的商標專(zhuān)用權、專(zhuān)利權，著(zhù)作權中的財產(chǎn)權；

　�、芤婪�可以質(zhì)押的其他權利。