第一部分民法基本知識

第一章民法的概念和調整對象

　　第一節民法的概念

　　一、民法的概念

　　民法一詞源于羅馬法之市民法。

　　公元6世紀東羅馬帝國皇帝查士丁尼主持將羅馬法整理編纂為四部法律，后世學(xué)者稱(chēng)這四部法律為《查士丁尼國法大全》，又叫《民法大全》。

　　近現代大陸法系國家制定民法典也都是以羅馬法為藍本，其中尤以1804年《法國民法典》、1900年《德國民法典》和1907年《瑞士民法典》為典型。

　　我國的民法立法中有兩件標志性的大事：

　　一個(gè)是1988年《中華人民共和國民法通則》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民法通則》）的頒布，標志著(zhù)我國民事立法體系開(kāi)始建立。

　　但是隨著(zhù)社會(huì )的發(fā)展，民事法律關(guān)系也日趨復雜，僅僅一部《民法通則》已不能適應。所以我國再此之后又頒布了一系列的民事法規，尤其是1999年《中華人民共和國合同法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法》）的頒布，表明我國的民事立法已進(jìn)入一個(gè)新的發(fā)展階段。

　　那么到底民法的概念是什么呢，可能各個(gè)國家的表述不太一樣，但是實(shí)質(zhì)意思都是一樣的。

　　我國的《民法通則》第二條中規定：“民法是調整平等主體的公民之間、法人之間以及公民與法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規范的總稱(chēng)�！边@就是我國給民法下的定義。

　　二、民法與相關(guān)概念

　　要想了解民法的這一概念，就必須與相關(guān)概念作比較，這樣才能全面的把握民法這一概念。

　�。ㄒ唬┕�法和私法

　　公法：以政治、公共秩序、國家利益為內容，以權力為中心，以命令和服從為特點(diǎn)的法律；

　　私法：以民事主體的利益為內容，以權利為核心，以平等自愿為特點(diǎn)的法律。其含義同廣義的民法。

　�。ǘ�）實(shí)質(zhì)上的民法和形式上的民法

　　實(shí)質(zhì)意義上的民法：調整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規范的總稱(chēng)，包括民法典、各項民事法律、法規等。

　　形式意義上的民法：系統編撰的民事立法，即按照一定體例編撰、以法典方式命名的民法典。

　�。ㄈ�）民法典與民法通則

　　民法典：系統地把民法的各項制度編撰在一起的立法文件。傳統民法典的典型形式包括：總則、物權法、債權法、親屬法、繼承法，如：《德國民法典》。

　　《民法通則》：我國制定民法典條件尚不成熟條件下民事立法的特殊形式，包括民法典的一般原則性?xún)热荨?/p>

　�。ㄋ模�廣義的民法與狹義的民法

　　廣義民法：所有關(guān)于民事的成文法和不成文法，其中包括商法；

　　狹義民法：專(zhuān)指除商法之外的民法典。

　�。ㄎ澹┟穹ê蜕谭�

　　民商合一的國家：民法范圍涉及國家權力不直接介入的整個(gè)財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系領(lǐng)域，其含義與私法相同。

　　民商分立的國家：商法與民法并列。

　　商法：規定商人和商業(yè)組織的地位及其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的法律規范。

　　三、民法的特征

　　民法的特征也就是我們所說(shuō)的民法的性質(zhì)。

　�。ㄒ唬┟穹ㄊ菣嗬�法。

　　權利不同于權力，是人們?yōu)榱俗陨砝�益而受法律保障之活�?dòng)空間或稱(chēng)行動(dòng)自由。權利有三個(gè)要素：權利的核心是利益；權利的內容是一定范圍的行動(dòng)自由；權利的保障是國家暴力。民法之所以是一部權利法，主要是因為：1、民法的精髓是人權和自由，是人類(lèi)的解放，民法的基本原則是私權神圣。民法是一部權利宣言書(shū)。這個(gè)問(wèn)題在中國尤其具有重要意義。2、民法規則是以權利為其結構的主要線(xiàn)索。民法體系是由民事權利按照位階的不同組織起來(lái)的。3、在權利和義務(wù)的關(guān)系上，民法以權利為本位。義務(wù)是為實(shí)現權利而設定的。

　�。ǘ�）民法是私法。

　　公法：以政治、公共秩序、國家利益為內容，以權力為中心，以命令和服從為特點(diǎn)的法律；

　　私法：以民事主體的利益為內容，以權利為核心，以平等自愿為特點(diǎn)的法律。其含義同廣義的民法。

　　公法和私法在觀(guān)念上的劃分最初起源于羅馬法。據考證，羅馬法學(xué)家烏爾比安在《學(xué)說(shuō)匯纂》中就根據法律所保護的利益將法律分為公法和私法。而公法、私法在立法上的分離則始于自由資本主義時(shí)期。公法、私法分立的社會(huì )基礎是市民社會(huì )和政治國家的分立。這種劃分不是人們的隨意妄為，而是對社會(huì )關(guān)系深刻洞察的結果，這種劃分對于我們確定管理社會(huì )的方法具有重要意義。在當今的中國則具有更為重要的意義。因為：中國的市民社會(huì )發(fā)育不良；私法不發(fā)達；權利、自由、自治理念還沒(méi)有真正深入人心。尤其是在大力推行市場(chǎng)經(jīng)濟和民主政治的今天，強調民法的私法性具有方向性意義。

　�。ㄈ�）民法規范多為任意性規范。

　　法律規范分為任意性規范和強制性規范。其中任意性規范是允許法律關(guān)系的參與者自行確定其權利和義務(wù)的規范。民法采任意性規范表明了國家意志對個(gè)人意志的充分尊重。一方面是因為市民社會(huì )關(guān)系紛繁復雜，國家不可能為每一個(gè)人提供具體的行為模式。另一方面，市民社會(huì )的自治性決定了必須尊重人的選擇權，給人足夠的自治空間，對它的過(guò)分干預將窒息它的生機和活力，從而對整個(gè)國家的發(fā)展造成嚴重障礙。對此，我國有慘痛的教訓。民法規范的任意性在合同法中體現得最為典型。另外，對于民事糾紛的處理，也充分尊重當事人的自由意志，可以選擇訴訟、仲裁、調解和協(xié)商的方法加以解決。

　�。ㄋ模┟袷仑熑尉哂型�質(zhì)救濟性。

　　所謂同質(zhì)救濟是指民法所規定的民事責任是以恢復被侵害人權利的圓滿(mǎn)狀態(tài)為原則。即對被損害權利的直接救濟。如民法對財產(chǎn)權的救濟規定了返還財產(chǎn)、修理、重做、更換、賠償損失、支付違約金等方法。對人身權的救濟規定了恢復名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉和支付精神撫慰金等方法。

　　四、民法的理論意義

　　民法的理論意義就是民法的功能。也就是說(shuō)，我們?yōu)槭裁匆�制定民法，民法在我們的生活中能產(chǎn)生什么樣的作用。

　�。ㄒ唬┟穹ㄊ潜Ｕ鲜袌�(chǎng)體制正常運作的有效法律形式

　�。ǘ�）民法為人權提供基本保障

　�。ㄈ�）民法促進(jìn)民主政治的實(shí)現

　　例題1、廣義的民法是指（ ）

　　A、民法典

　　B、商法典之外的民法典、民事法律法規

　　C、私法

　　D、民法通則

　　分析：廣義民法：所有關(guān)于民事的成文法和不成文法，其中包括商法；狹義民法：專(zhuān)指除商法之外的民法典。從定義中就可以明顯排除A選項，因為民法典是狹義的民法；另外在我國沒(méi)有正式的民法典，只有一部《民法通則》，起這和民法典相同的法律效力，所以《民法通則》也只能是狹義的民法，也可以排除D選項了；選項B也不對，因為廣義的民法是包括商法在內的；那么只有C項了，我們前面說(shuō)了民法的性質(zhì)是屬于私法的。私法是指以民事主體的利益為內容，以權利為核心，以平等自愿為特點(diǎn)的法律。其含義同廣義的民法。故只能選C.

　　第二節民法的調整對象

　　上一節，我們剛說(shuō)了民法的概念是：調整平等主體的公民之間、法人之間以及公民與法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規范的總稱(chēng)。

　　從這個(gè)概念中我們明顯可以看出民法的調整對象是什么。就是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系

　　一、平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系

　　財產(chǎn)關(guān)系，指主體在生產(chǎn)、分配、交換、消費工程中形成的具有經(jīng)濟內容的社會(huì )關(guān)系。包括財產(chǎn)所有權關(guān)系和財產(chǎn)的流轉關(guān)系。

　�。�1）主體之間法律地位平等；

　�。�2）當事人意思表示自由；

　�。�3）等價(jià)有償。

　　二、平等主體之間的人身關(guān)系

　　是指平等主體之間發(fā)生的與人身密切聯(lián)系、本身不具備直接財產(chǎn)內容的社會(huì )關(guān)系。包括人格權關(guān)系和身份權關(guān)系。

　�。�1）當事人主體平等；

　�。�2）人身關(guān)系與特定的人身利益為內容，不直接具有財產(chǎn)性質(zhì)

　�。�3）與主體不可分割。人身關(guān)系中權利主體所享有的權利不能轉讓、繼承。

　　三、注意

　　要理解民法的調整對象，要點(diǎn)有三：

　�。ㄒ唬┧�謂平等的主體是指在相互關(guān)系中彼此均以社會(huì )普通成員身份出現的個(gè)人和團體。不論其財產(chǎn)多寡、政治身份高低或存在其他各種差異，均具有平等的民事法律地位，相互之間沒(méi)有服從和被服從關(guān)系。因此，這里的平等僅指形式上的平等，即法律地位的平等、機會(huì )的平等、資格的平等。這種社會(huì )關(guān)系就是黑格爾所講的市民社會(huì )，它是相對于政治國家而言的。由于人生活在復雜的社會(huì )關(guān)系中，民事關(guān)系在很多情況下很難和政治國家關(guān)系截然分開(kāi)。

　�。ǘ�）所謂財產(chǎn)關(guān)系是基于財產(chǎn)的支配和流轉而結成的社會(huì )關(guān)系。財產(chǎn)是指人們可以支配的有經(jīng)濟價(jià)值的對象。包括物質(zhì)財富和非物質(zhì)財富（智力成果、財產(chǎn)權利和勞動(dòng)力），但不包括人的獨立、尊嚴和自由。民事生活中的財產(chǎn)關(guān)系包括財產(chǎn)支配和財產(chǎn)流轉兩種類(lèi)型。所謂支配型財產(chǎn)關(guān)系是主體對財產(chǎn)的直接控制與利用關(guān)系。是靜態(tài)的財產(chǎn)關(guān)系。包括物質(zhì)財富的支配和非物質(zhì)財富的支配。流轉型的財產(chǎn)關(guān)系是主體對財產(chǎn)進(jìn)行交換和轉移的關(guān)系，是動(dòng)態(tài)的財產(chǎn)關(guān)系。包括商品交換關(guān)系、投資關(guān)系、勞動(dòng)關(guān)系、繼承關(guān)系、撫養贍養關(guān)系及捐贈關(guān)系。支配型財產(chǎn)關(guān)系是流轉型財產(chǎn)關(guān)系的前提和歸宿。而流轉型財產(chǎn)關(guān)系是法律調整的重點(diǎn)。

　�。ㄈ�）所謂人身關(guān)系是人與人之間基于彼此的人格和身份而形成的，不以主體的經(jīng)濟利益為內容，而以主體的人身利益為內容的社會(huì )關(guān)系。人身關(guān)系具有如下特征：1、以人身為客體。包括人格和身份。人格是人的主體要素（物質(zhì)要素和精神要素）；身份是人在社會(huì )組織結構體系中所處的地位。屬于民法調整的身份關(guān)系主要是親屬關(guān)系。2、具有非財產(chǎn)性，以人身利益為內容。人身利益包括身體安全、人格尊嚴和親屬和睦。3、人身關(guān)系體現的人身利益具有專(zhuān)屬性，不得轉讓或拋棄。