第四章

　　第一節自然人

　　一、自然人的概念

　　自然人是基于自然出生而取得民事主體資格的人。是和法人相對而講的。

　　自然人和公民的區別：公民是具有一國國籍，并根據該國的憲法和法律的規定享有權利和承擔義務(wù)的人。公民是公法概念，自然人是私法概念，自然人的外延大于公民。

　　二、自然人的民事權利能力

　�。ㄒ唬┟袷聶嗬�能力的概念

　　自然人的民事權利能力，是指法律賦予自然人得享有民事權利、承擔民事義務(wù)的資格。它是自然人參加民事法律關(guān)系，取得民事權利、承擔民事義務(wù)的法律依據，也是自然人享有民事主體資格的標志。

　　自然人的民事權利能力與其享有的民事權利，是兩個(gè)有內在聯(lián)系，但又意義不同的法學(xué)概念。

　　其主要區別是：

　�。�1）民事權利能力是一種資格，是自然人取得民事權利的前提，它對自然人實(shí)現民事權利來(lái)說(shuō)，還是一種可能性。民事權利是民事法律關(guān)系的要素，它是自然人在具體的民事法律關(guān)系中實(shí)際取得的，是自然人民事權利能力得以實(shí)現的結果。

　�。�2）民事權利能力是法律賦予的，它的內容和范圍是直接由統治階級的意志確定的。民事權利則是在具體的民事法律關(guān)系中產(chǎn)生的，因此一般說(shuō)來(lái)，它的內容和范圍直接取決于民事主體的意志。

　�。�3）民事權利能力與自然人的人身是不可分割的。根據《民法通則》第9條的規定，自然人從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權利能力。自然人的民事權利能力非依法律規定不能受限制或被剝奪，而且自然人自己也不能放棄或轉讓。自然人的民事權利則是可以依法放棄和轉讓的。

　�。ǘ�）民事權利能力的取得

　　《民法通則》第9條規定："公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務(wù)。"可見(jiàn)，自然人從出生時(shí)起獲得民事權利能力。就如何確定自然人的出生時(shí)間，在民法學(xué)界主要有三種學(xué)說(shuō)，即一部露出說(shuō)、全部露出說(shuō)、獨立呼吸說(shuō)。近代各國民法多采用全部露出說(shuō)。在我國，出生后有呼吸的嬰兒，即使是隨即死亡，根據戶(hù)口制度也要進(jìn)行出生登記和死亡登記�？梢�(jiàn)，我國實(shí)際上是采用獨立呼吸說(shuō)，即每一個(gè)出生嬰兒，從其第一次呼吸開(kāi)始，就成為自然人，享有民事權利能力。

　　對未出生胎兒的法律地位的確認，有三種立法主義：一是規定胎兒有民事權利能力，即只要其出生時(shí)尚生存，胎兒就和已出生嬰兒一樣具有民事權利能力。二是規定胎兒原則上無(wú)民事權利能力，但在若干例外情形下則視為有民事權利能力。三是規定胎兒不具有民事權利能力。我國《民法通則》采此立法主義。在《民法通則》上，胎兒是沒(méi)有民事權利能力的，但為了照顧他們出生后的利益，我國《繼承法》第28條規定："遺產(chǎn)分割時(shí)，應當保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時(shí)是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。"這就是說(shuō)，胎兒出生后，如果是活嬰，即享有繼承權，能夠繼承為其保留的繼承份額；如果是死體，為其保留的繼承份額，應由被繼承人的法定繼承人分割。

　�。ㄈ�）民事權利能力的消滅

　　自然人的民事權利能力終于死亡。民法上講的死亡，包括自然死亡和宣告死亡。自然死亡是指自然人的生命的終結。如何認定生理死亡時(shí)間，歷來(lái)也有種種學(xué)說(shuō)，如脈搏停止說(shuō)、心臟搏動(dòng)停止說(shuō)、呼吸停止說(shuō)，腦電波消失等等。隨著(zhù)現代醫學(xué)的發(fā)展，移植器官的手術(shù)的成功和完善，各國又普遍提出腦死亡的學(xué)說(shuō)�？梢�(jiàn)，死亡的時(shí)間的確決定于醫學(xué)技術(shù)水平，應當以醫學(xué)上確定的死亡時(shí)間為準。在我國，一般是以呼吸和心跳均告停止為自然人生理死亡的時(shí)間。

　　三、自然人的民事行為能力

　�。ㄒ唬┟袷滦袨槟芰Φ母拍�

　　自然人的民事行為能力，是指自然人能夠以自己的行為獨立參加民事法律關(guān)系，取得民事權利和承擔民事義務(wù)的資格。

　　自然人要有民事行為能力，就必須有正確識別事物、判斷事物的能力，即有意思能力。意思能力是自然人具有行為能力的基礎。意思能力包括認識能力和意志能力。

　　自然人意思能力的判斷標準有兩個(gè)，一是年齡；二是精神狀況。

　　自然人的民事行為能力和民事權利能力都是由法律規定的，非依法律不得限制和剝奪。但兩者是有區別的：

　　第一，民事權利能力是每一自然人都具備的能享有權利和承擔義務(wù)的資格。民事行為能力則并非每個(gè)自然人都能夠具備。

　　第二，民事權利能力始于出生，止于死亡。民事行為能力則以意思能力的存在為前提，有意思能力即有行為能力，無(wú)意思能力則無(wú)行為能力。雖然民事行為能力與民事權利能力是兩個(gè)不同的法律概念，但兩者又是密切相關(guān)的。自然人具有民事權利能力，是具有民事行為能力的前提。

　�。ǘ�）民事行為能力的劃分

　　《民法通則》根據我國自然人的具體情況，按照年齡階段的不同和理智是否正常，將自然人的民事行為能力劃分為：完全民事行為能力、限制民事行為能力和無(wú)民事行為能力三種。

　　1、完全民事行為能力

　　完全民事行為能力，是指能夠通過(guò)自己的獨立行為參加民事法律關(guān)系，取得民事權利和承擔民事義務(wù)的資格。在一般情況下，自然人達到成年的時(shí)候，不僅能夠有意識地實(shí)施民事行為，而且能夠理智地判斷和理解法律規范和社會(huì )共同生活規則，能夠估計到實(shí)施某種行為可能發(fā)生的后果及對自己的影響。因此，已達成年的自然人，被認為是具有完全民事行為能力的人。

　　各個(gè)國家和地區關(guān)于成年的年齡規定不一，我國《民法通則》第11條第1款規定："十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人。"《民法通則》第11條第2款規定："十六周歲以上不滿(mǎn)十八周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力人。"

　　2、限制民事行為能力

　　限制民事行為能力，是指自然人享有民事權利和承擔民事義務(wù)的資格受到一定的限制。限制民事行為能力人所實(shí)施的民事行為，并非無(wú)效，其中與其年齡、智力、精神健康狀況相適應的民事行為以及其純獲利益的行為為有效行為，其余民事行為則只有在征得其法定代理人同意或經(jīng)其法定代理人追認時(shí)，方為有效。

　　我國《民法通則》第12條第1款規定："十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。"

　　《民法通則》第13條第2款規定："不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的精神健康狀況相適應的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。"精神健康狀況以司法精神病鑒定或醫院診斷來(lái)證明。所謂相適應要綜合考慮行為的性質(zhì)、標的額、自然人的理解能力、和日常生活的關(guān)聯(lián)程度等因素。

　　3、無(wú)民事行為能力

　　無(wú)民事行為能力，是指自然人不具有以自己的行為參與民事法律關(guān)系取得民事權利和承擔民事義務(wù)的資格�！睹穹ㄍ▌t》第12條第2款規定："不滿(mǎn)十周歲的未成年人是無(wú)民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。"第13條第1款規定："不能辨認自己行為的精神病人是無(wú)民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。"但是不滿(mǎn)10歲的未成年人所從事的純粹獲利的行為、簡(jiǎn)單的日常生活行為、定型化的行為也應具有法律效力。

　�。ㄈ�）自然人無(wú)民事行為能力和限制民事行為能力的宣告

　　我國立法對精神病人的無(wú)民事行為能力和限制民事行為能力采取宣告制度�！睹穹ㄍ▌t》第19條規定："精神病人的利害關(guān)系人，可以向人民法院申請宣告精神病人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人。"宣告自然人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人，必須具備以下要件：

　�。�1）被宣告人須為精神病人（包括癡呆人）。

　�。�2）須經(jīng)利害關(guān)系人申請。沒(méi)有利害關(guān)系人申請，人民法院不得主動(dòng)進(jìn)行宣告。這里所說(shuō)的利害關(guān)系人，主要是指精神病人的配偶、父母、成年子女以及其他親屬等。

　�。�3）須經(jīng)人民法院宣告。

　　例題1、1994年2月2日，21歲的林某與鄰居家11歲的小孩夏某到街上玩，正遇見(jiàn)福利獎券摸獎活動(dòng)，林某摸了幾張都沒(méi)有中，便叫夏某去摸，但夏某沒(méi)有帶錢(qián)，林某當即遞給夏某2元錢(qián)，夏某說(shuō)回家還他，林某說(shuō)不用。結果，夏某摸得價(jià)值10000元的一等獎。此時(shí)，林某聲稱(chēng)夏某是小孩，不知道摸獎的意義，此獎是他出錢(qián)請夏某摸的，應歸他本人所有，他愿意給夏某1000元勞務(wù)費。夏某的父母不同意，最后訴至法院。

　　問(wèn)題：

　　1、夏某摸獎的行為是否有效？為什么？

　　分析：該行為是有效的。因為夏某11歲是屬于限制性行為能力人，他只能做與其心志和年齡相符的民事活動(dòng)。在本題當中，夏某用2元錢(qián)摸獎，對于一個(gè)11歲的孩子來(lái)說(shuō)他完全能夠承受該行為的后果。而且從另一個(gè)角度來(lái)說(shuō)，夏某中了獎金對與他來(lái)說(shuō)是一種純獲利益的行為，根據法律規定也是有效的。

　　四、宣告失蹤和宣告死亡

　　宣告失蹤和宣告死亡，是依照法律規定的條件和程序確認公民下落不明的事實(shí)狀態(tài)和推定公民死亡的民事法律制度。民法設立這一制度的目的在于消除因公民下落不明所引起的與其他人的人身和財產(chǎn)關(guān)系的不穩定狀態(tài)，以維護社會(huì )經(jīng)濟秩序和社會(huì )生活的安定。

　�。ㄒ唬┬�告失蹤

　　1、宣告失蹤的概念和條件

　　宣告失蹤是指自然人離開(kāi)自己的住所，下落不明達到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院宣告其為失蹤人的法律制度。它是人民法院在法律上以推定方式確認自然人失蹤的事實(shí)，結束失蹤人財產(chǎn)無(wú)人管理、所負擔的義務(wù)得不到履行的不正常狀態(tài)，從而維護自然人的合法權益和社會(huì )經(jīng)濟秩序穩定的重要制度。

　　在我國，宣告自然人失蹤須具備以下條件：

　�。�1）、須有自然人下落不明滿(mǎn)2年的事實(shí)。所謂下落不明，是指自然人離開(kāi)住所無(wú)任何消息。自然人只有持續下落不明滿(mǎn)2年的，有關(guān)利害關(guān)系人才能向人民法院申請宣告他為失蹤人。下落不明的時(shí)間應從最后獲得該自然人消息之日起計算。戰爭期間下落不明的時(shí)間應從戰爭結束之日起計算。

　�。�2）、須由利害關(guān)系人向人民法院提出申請。這里所說(shuō)利害關(guān)系人，包括被申請宣告失蹤的人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請人有民事權利義務(wù)關(guān)系的人，如自然人的債權人和債務(wù)人。這些利害關(guān)系人應具有完全民事行為能力。宣告失蹤須有利害關(guān)系人提出申請，人民法院才能進(jìn)行宣告，沒(méi)有利害關(guān)系人申請，人民法院不能主動(dòng)宣告某自然人為失蹤人。

　�。�3）、須由人民法院依照法定程序宣告。宣告失蹤只能由人民法院作出判決，其他任何機關(guān)和個(gè)人無(wú)權作出宣告失蹤的決定，人民法院接到宣告失蹤的申請后，應對下落不明的自然人發(fā)出公告，公告期為3個(gè)月。公告期屆滿(mǎn)，不能確定被申請人尚生存的，應作出宣告失蹤的判決。

　　2、宣告失蹤的法律后果

　　自然人被宣告失蹤后，其民事主體資格仍然存在，因而不發(fā)生繼承，也不改變與其人身有關(guān)的民事法律關(guān)系。

　　根據《民法通則》的規定，宣告失蹤所產(chǎn)生的法律后果主要是為失蹤人設立財產(chǎn)代管人。失蹤人的財產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。代管有爭議的、沒(méi)有以上規定的人或者以上規定的人無(wú)能力代管的，人民法院應從有利于保護失蹤人及其利害關(guān)系人的合法權益、有利于財產(chǎn)的管理出發(fā)，為失蹤人指定財產(chǎn)代管人。無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的，監護人即為財產(chǎn)代管人。

　　失蹤人的財產(chǎn)代管人，有權從失蹤人的財產(chǎn)中支付失蹤人所欠稅款及應付的其他費用，包括支付失蹤人應付的贍養費、撫養費、扶養費，以及履行失蹤人被宣告失蹤前簽訂的合同及其他義務(wù)等。代管人追索失蹤人的債權所取得財產(chǎn)，應為失蹤人所有，由代管人管理。代管人為失蹤人清償債務(wù)應以失蹤人的全部財產(chǎn)為限，代管人管理失蹤人財產(chǎn)所支出的費用，可以從失蹤人的財產(chǎn)中支付。

　　失蹤人的財產(chǎn)代管人拒絕支付失蹤人所欠稅款、債務(wù)和其他費用，債權人提起訴訟的，人民法院應當將代管人列為被告。失蹤人的財產(chǎn)代管人向失蹤人的債務(wù)人要求償還債務(wù)的，可以作為原告提起訴訟。代管人管理失蹤人的財產(chǎn)，應盡善良管理人的注意義務(wù)，不得侵害失蹤人的合法權益，否則應以他自己的財產(chǎn)承擔賠償責任。失蹤人的其他利害關(guān)系人還可以同時(shí)申請變更財產(chǎn)代管人。

　　3、失蹤宣告的撤銷(xiāo)

　　《民法通則》第22條規定："被宣告失蹤的人重新出現或者確知他的下落，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應當撤銷(xiāo)對他的失蹤宣告。"失蹤宣告一經(jīng)撤銷(xiāo)，代管人的代管權隨之終

　�。ǘ�）宣告死亡

　　1、宣告死亡的概念和條件

　　宣告死亡是指自然人離開(kāi)自己的住所，下落不明達到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院宣告其死亡的法律制度。它是人民法院以判決的方式推定自然人死亡。法律上設立宣告死亡制度，對結束下落不明的自然人與他人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的不穩定狀況，穩定社會(huì )經(jīng)濟生活是有重要意義的。

　　在我國，宣告自然人死亡須具備以下條件：

　�。�1）自然人下落不明須達到法定的期間。一般情況下，自然人離開(kāi)住所下落不明滿(mǎn)4年的；或因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿(mǎn)2年的，利害關(guān)系人可以申請宣告他死亡。戰爭期間下落不明的，申請宣告死亡的失蹤期間適用4年的規定。

　�。�2）須有利害關(guān)系人的申請。申請宣告死亡的利害關(guān)系人包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、其他有民事權利義務(wù)關(guān)系的人，如債權人、債務(wù)人、人壽保險合同的受益人。只有利害關(guān)系人提出宣告死亡的申請，人民法院才能依法作出死亡宣告。宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序，所以被申請宣告死亡的自然人，既可以是被宣告失蹤的人，也可以是未經(jīng)宣告失蹤的人。

　�。�3）須由人民法院進(jìn)行宣告。宣告死亡的案件只能由人民法院審理，其他任何單位和個(gè)人都無(wú)權宣告自然人死亡。人民法院受理宣告死亡的案件后，須發(fā)出尋找失蹤人的公告。普通失蹤的公告期間為1年，因意外事故失蹤的公告期為3個(gè)月。公告期間屆滿(mǎn)仍不能確定失蹤人尚生存的，人民法院才能依法對其作出死亡宣告。人民法院發(fā)出尋找失蹤人的公告的期間，不包括在被宣告死亡的自然人下落不明所須達到的法定期間之內。在我國，人民法院宣告判決中確定的失蹤人的死亡日期，視為失蹤人死亡的日期，判決中沒(méi)有確定其死亡日期的，則以判決生效的日期為失蹤人死亡的日期。

　　2、申請宣告死亡的利害關(guān)系人的順序

　　《最高人民法院關(guān)于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》認為，申請宣告死亡的利害關(guān)系人是有順序的，其順序為：

　�。�1）配偶；

　�。�2）父母、子女；

　�。�3）兄弟、姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；

　�。�4）其他有民事權利義務(wù)關(guān)系的人。但申請撤銷(xiāo)死亡宣告則不受上述順序限制。

　　3、宣告死亡的法律后果

　　被宣告死亡的自然人與他人之間現存的各種民事法律關(guān)系，在法律沒(méi)有特別規定時(shí)（如著(zhù)作人身權法律關(guān)系此時(shí)并不消滅），歸于消滅。從這個(gè)意義上講，自然人被宣告死亡會(huì )產(chǎn)生與生理死亡同樣的法律后果。這主要包括被宣告死亡的自然人與其配偶之間婚姻關(guān)系消滅；他的繼承人因此可以繼承其遺產(chǎn)；受遺贈人可以取得遺贈等。宣告死亡只是依法對失蹤人死亡的推定，事實(shí)上該失蹤人的生命不一定終結。某自然人在甲地被宣告死亡，但他仍在乙地生存時(shí)，就應承認其享有民事權利能力。因此，依據我國《民法通則》第24條第2款規定，有民事行為能力人在被宣告死亡期間，仍然能夠獨立參加各種民事活動(dòng)，其實(shí)施的民事行為仍然可以是有效的。

　　4、死亡宣告的撤銷(xiāo)的后果

　　A、失蹤人被宣告死亡只是法律上的推定死亡。當被宣告死亡的人重新出現，或者有人確知他沒(méi)有死亡時(shí)，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應當撤銷(xiāo)對他的死亡宣告。

　　B、被撤銷(xiāo)死亡宣告的人有權請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的自然人或者組織，應當返還原物；原物不存在的，給予適當補償。

　　C、撤銷(xiāo)死亡宣告后，如果被撤銷(xiāo)死亡宣告人的配偶已與他人再婚的，新的婚姻關(guān)系受到法律保護；其配偶沒(méi)有再婚的，原婚姻關(guān)系從撤銷(xiāo)死亡宣告之日起恢復。

　　D、被撤銷(xiāo)死亡宣告人有子女的，父母子女的權利義務(wù)應當恢復，但子女已被他人依法收養的，其收養關(guān)系不得單方解除。

　　E、利害關(guān)系人隱瞞真實(shí)情況使他人被宣告死亡而取得財產(chǎn)的，除應返還原物和孳息外，還應對給他人造成的損失予以賠償

　　例題2、自然人下落不明滿(mǎn)4年，但是厲害關(guān)系人只申請宣告失蹤的，人民法院應如何處理？（）

　　A、只能作出失蹤宣告

　　B、不予受理

　　C、只能作出死亡宣告

　　D、審查后具體決定作何種宣告

　　分析：不論是宣告失蹤還是宣告死亡制度，采取的都是申請制度，也就是說(shuō)，不經(jīng)厲害關(guān)系人申請，法院不得依職權主動(dòng)提起公民的宣告失蹤或宣告死亡。也就是說(shuō)，不管公民失蹤了多久，就算已經(jīng)達到宣告死亡的條件了，只要申請人不申請，法院就不能對其宣告死亡。故本題應選擇A.

　　例題3、甲因意外事故于1996年5月9日下落不明，則厲害關(guān)系人最早可以于（）起申請其為死亡人。

　　A、1998年5月9日

　　B、1998年5月10日

　　C、2000年5月9日

　　D、2000年5月10日

　　分析：宣告死亡的時(shí)間條件是，自然人離開(kāi)住所下落不明滿(mǎn)4年的；或因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿(mǎn)2年的，戰爭期間下落不明的，申請宣告死亡的失蹤期間適用4年的規定。從此可以看出，應該適用的意外事件的規定。故選擇A.

　　例題4、漁民趙某于1992年出海打魚(yú)，遇風(fēng)浪一直未歸。1998年其妻錢(qián)某不得已像法院申請宣告其死亡。趙某有兩個(gè)孩子，分別為趙甲、趙乙，趙某夫婦有房屋6間。法院依法做出判決后，趙某留下的遺產(chǎn)開(kāi)始繼承。趙某死后，錢(qián)某生活困難，1999年，錢(qián)某將趙乙送給李某夫婦做為養子。2000年，錢(qián)某改嫁給周某。不久，周某死亡。2001年，趙某回來(lái)了，原來(lái)當時(shí)被海風(fēng)刮到A國，失去記憶，現被送回。法院依法撤消了其死亡宣告，因財產(chǎn)反還、婚姻關(guān)系和子女收養關(guān)系等問(wèn)題發(fā)生糾紛。

　　問(wèn)題：

　�。�1）趙某是否有權要求其父親反還繼承的一間房屋？為什么？

　�。�2）婚姻關(guān)系應如何處理。為什么？

　�。�3）趙某是否有權要求李某夫婦解除與趙乙的收養關(guān)系？為什么？

　　分析：本題涉及的是公民死亡宣告的撤消的法律后果。

　�。�1）可以要求反還。因為《民法通則》規定：“被撤銷(xiāo)死亡宣告的人有權請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的自然人或者組織，應當返還原物；原物不存在的，給予適當補償�！�

　�。�2）不能自動(dòng)恢復。因為《民法通則》規定：“撤銷(xiāo)死亡宣告后，如果被撤銷(xiāo)死亡宣告人的配偶已與他人再婚的，新的婚姻關(guān)系受到法律保護；其配偶沒(méi)有再婚的，原婚姻關(guān)系從撤銷(xiāo)死亡宣告之日起恢復�！�

　�。�3）不能解除收養關(guān)系。因為《民法通則》規定：“被撤銷(xiāo)死亡宣告人有子女的，父母子女的權利義務(wù)應當恢復，但子女已被他人依法收養的，其收養關(guān)系不得單方解除�！�

　　五、監護

　�。ㄒ唬┍O護的概念

　　監護是對無(wú)民事行為能力或限制行為能力人的人身、財產(chǎn)及其他合法權益進(jìn)行保護并對其行動(dòng)進(jìn)行監督的民事制度。

　　其中，履行監督和保護職責的人，稱(chēng)為監護人；被監督、保護的人，稱(chēng)為被監護人。

　�。ǘ�）監護的性質(zhì)

　　關(guān)于監護的性質(zhì)有各種不同的學(xué)說(shuō)，有權利說(shuō)、義務(wù)說(shuō)、權限說(shuō)和權力說(shuō)。本人比較贊同權限說(shuō)。認為監護具有權利和義務(wù)的兩面性。

　�。ㄈ�）監護的制度價(jià)值

　　補足無(wú)民事行為能力人和限制行為能力人行為能力的不足。一方面維護他們的合法權益，另一方面，維護社會(huì )正常秩序，保護他人的合法權益。

　�。ㄋ模┍O護人的職責

　　《民法通則》第18條規定："監護人應當履行監護職責，保護被監護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權益，除為被監護人的利益外，不得處理被監護人的財產(chǎn)".可見(jiàn)，監護人的職責主要有以下幾項：

　　1、保護被監護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權益。監護人應當保護被監護人人身方面的合法權益，主要包括被監護人的生命健康權、姓名權、肖像權、名譽(yù)權、榮譽(yù)權等。

　　2、管理被監護人的財產(chǎn)。監護人為了被監護人的利益，可以合理利用或處分被監護人的財產(chǎn)。但不得為有損被監護人利益的處分行為。

　　3、擔任被監護人的法定代理人�！睹穹ㄍ▌t》第14條規定："無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監護人是他的法定代理人。"被監護人可以進(jìn)行與他的年齡、智力、精神健康狀況相適應的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。當被監護人的人身、財產(chǎn)和其他合法權益受到非法侵害時(shí)，監護人作為法定代理人有權代理被監護人請求人民法院給予保護，代為參加民事訴訟活動(dòng)。

　　4、教育和照顧被監護人。監護人應當教育被監護的未成年人，使他們在品德、智力、體質(zhì)等方面全面發(fā)展。我國《義務(wù)教育法》第11條規定："父母或者其他監護人必須使適齡的子女或者被監護人按時(shí)入學(xué)，接受規定年限的義務(wù)教育".監護人應當關(guān)心照顧被監護人的生活，使他們健康成長(cháng)或維持正常生活，不得虐待和遺棄。

　　5、監督被監護人的行動(dòng)，以免被監護人傷害他人。

　　監護人不履行監護職責，侵害被監護人的合法權益的，應當承擔賠償責任；給被監護人造成財產(chǎn)損失的，應當賠償損失。人民法院可以根據有關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請，撤銷(xiāo)監護人的資格。如果因監護人管教不嚴，致使被監護人實(shí)施不法行為造成他人損失的，由監護人承擔民事責任。監護人盡了監護職責的，可以適當減輕其民事責任。監護人在承擔賠償責任時(shí)，應首先從被監護人的財產(chǎn)中支付賠償費用，不足部分由監護人以自己的財產(chǎn)適當承擔。監護人可以將監護職責部分或者全部委托給他人。因被監護人的侵權行為需要承擔民事責任的，應當由監護人承擔，但另有約定的除外；被委托人確有過(guò)錯的，負連帶責任。在幼兒園、學(xué)校學(xué)習、生活的無(wú)民事行為能力人或者在精神病院治療的精神病人，受到傷害或者給他人造成傷害的，幼兒園、學(xué)校、精神病院有過(guò)錯的，應承擔適當的賠償責任。

　�。ㄎ澹┍O護人的設定

　　根據《民法通則》的規定，我國監護人的設定方式有兩種：

　　1、未成年人監護人的設定

　　未成年人監護人的設定包括法定監護和指定監護。

　　所謂法定監護指監護人是由法律直接規定而設置的監護。根據《民法通則》第16條的規定，未成年人的父母是未成年人的監護人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒(méi)有監護能力的，應由下列有監護能力的人擔任監護人：

　�。�1）祖父母、外祖父母；

　�。�2）兄、姐；

　�。�3）與未成年人關(guān)系密切的、愿意承擔監護責任，又經(jīng)未成年人父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì )、村民委員會(huì )同意的其他親屬和朋友。

　�。�4）未成年人父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì )、村民委員會(huì )或者民政部門(mén)擔任監護人。

　　所謂指定監護指沒(méi)有法定監護人，或者對擔任監護人有爭議的，監護人由有關(guān)部門(mén)或人民法院指定而設置的監護。根據《民法通則》第16條的規定，對擔任未成年人的監護人有爭議的，由未成年人父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì )、村民委員會(huì )在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。

　　在其他國家和地區的立法上，未成年人監護人的設定，尚有委托監護及遺囑監護，即未成年人的父母在不能履行監護職責時(shí)或死亡前，可為子女選定委托監護人或遺囑監護人。我國現行立法對此沒(méi)有規定，尚待完善、補充。

　　2、精神病人監護人的設定

　　精神病人監護人的設定也包括法定監護和指定監護。據《民法通則》第17條的規定，無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，應由下列人員擔任監護人：

　�。�1）配偶；

　�。�2）父母；

　�。�3）成年子女；

　�。�4）其他近親屬；

　�。�5）與精神病人關(guān)系密切、愿意承擔監護責任，又經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì )、村民委員會(huì )同意的其他親屬和朋友。

　�。�6）精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì )、村民委員會(huì )或者民政部門(mén)擔任監護人。

　　根據《民法通則》第17條的規定，對擔任精神病人的監護人有爭議的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì )、村民委員會(huì )在近親屬中指定。對指定不服的，可向人民法院提起訴訟，由人民法院依法裁決。

　　法律對于近親屬、朋友擔任監護人，設有一定順序。對于未成年人，其祖父母、外祖父母為第一順序，兄姐為第二順序，關(guān)系密切的其他親屬、朋友為第三順序。對于精神病人，其配偶為第一順序，父母為第二順序，成年子女為第三順序，其他近親屬為第四順序，關(guān)系密切的其他親屬、朋友為第五順序。前一順序有監護資格的人無(wú)監護能力或者對被監護人明顯不利的，人民法院可以根據對被監護人有利的原則，從后一順序有監護資格的人中擇優(yōu)確定。被監護人有識別能力的，應視情況征求被監護人的意見(jiàn)。監護人可以是一人，也可以是同一順序的數人。

　�。�六）監護的開(kāi)始、變更和終止

　　1、開(kāi)始。法定監護以出生和患精神病的時(shí)間為開(kāi)始時(shí)間，指定監護以決定生效之日為開(kāi)始時(shí)間。

　　2、變更。包括協(xié)商變更和指定變更。

　　3、終止。

　　A自然終止：指設定監護人的客觀(guān)情況自然消失，從而導致監護的存在已無(wú)必要，監護隨之終止。如無(wú)民事行為能力人、限制行為能力人死亡，被監護的未成年人成年，被監護的精神病人恢復精神正常，從而變成完全民事行為能力人等。

　　B訴訟終止：指監護人不履行監護職責或者侵害了被監護人的合法權益時(shí)，由被監護人的利害關(guān)系人或有關(guān)單位訴請法院撤銷(xiāo)原來(lái)監護人的資格，從而導致監護終止。通過(guò)訴訟撤銷(xiāo)監護，并不意味著(zhù)被監護人不再需要監護人，而是取消原監護人的監護資格，依法另行確定監護人。

　　例題5、張某婚后因夫妻關(guān)系不和患精神病，在對張某的監護問(wèn)題上發(fā)生分歧，且互相推委，在這種情況下應由（）擔任監護人。

　　A、張某的妻子B、張某的父母

　　C、張某的兄弟D、張某的叔叔

　　分析：本題涉及精神病人的法定監護問(wèn)題。依民法通則第17條第1款的規定：“無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，應由下列人員擔任監護人：（1）配偶；（2）父母；（3）成年子女；（4）其他近親屬；（5）與精神病人關(guān)系密切、愿意承擔監護責任，又經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì )、村民委員會(huì )同意的其他親屬和朋友�！北绢}中，張某的妻子、父親均為張某的法定監護人，張某的兄弟應屬其他近親屬的范疇，也為張某的法定監護人，張某的叔叔為關(guān)系密切的其他親屬，為張某的自愿監護人，在他們相互推委的情況下，應有順序在先，且具有監護能力的人擔任起監護人。故應由其妻子作為張某的監護人。所以選A.

　　例題6、某幼兒園一群幼兒圍爐烤火，老師李某擅自離開(kāi)崗位與人聊天。幼兒甲玩耍中不慎灑水于爐上致使電爐漏電，幼兒乙觸電休克，經(jīng)搶救脫離危險，共花費5000元，該損失有誰(shuí)承擔？

　　分析：本題涉及學(xué)校、幼兒園因自己的過(guò)錯承擔適當民事責任的問(wèn)題。也是監護職責的問(wèn)題。未成年人對他人造成的損害，由其監護人承擔賠償責任。但是如果學(xué)校有過(guò)錯的，應當適當的補償。本題中幼兒園教師擅自離開(kāi)工作崗位，未盡到注意義務(wù)，致使幼兒甲的行為導致幼兒乙觸電休克，故幼兒園應承擔與其過(guò)錯想適應的民事責任。所以本題的處理方法是：由幼兒甲的監護人承擔，同時(shí)責令幼兒園適當賠償。

　　六、證明公民身份的法律文件和住所

　�。ㄒ唬�戶(hù)籍和居民身份證

　　戶(hù)籍是確定作為民事權利主體的公民的身份和法律地位的基本法律文件。公民出生后，依照我國戶(hù)籍管理的有關(guān)規定，必須向國家戶(hù)籍管理部門(mén)進(jìn)行戶(hù)籍登記。戶(hù)籍登記可以確立公民的民事權利能力、民事行為能力的起始、終止的時(shí)間，可以確定公民的姓名、親屬身份等。

　　居民身份證，記載著(zhù)公民的姓名、性別、民族、住所、出生時(shí)間等，也是個(gè)人身份的有效法律證明。

　�。ǘ�）住所

　　住所是指民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)的主要基地和中心場(chǎng)所。在民法上，住所是決定監護，決定宣告失蹤、死亡地，決定債務(wù)履行地，決定訴訟管轄地，決定涉外法律適用的準據法地的重要因素。

　　《民法通則》第十五條規定，公民以其戶(hù)籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，視經(jīng)常居住地為住所。公民離開(kāi)住所地最后連續居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地，但住院治病的除外。公民由其戶(hù)籍所在地遷出后至遷入另一地之前，沒(méi)有經(jīng)常居住地的，仍以其戶(hù)籍所在地為住所。限制民事行為能力人和無(wú)民事行為能力人以其監護人的住所為住所。

　　與住所相聯(lián)系的還有居所的概念。凡公民居住的場(chǎng)所均稱(chēng)為居所。故居所與住所不同，居所可以有多個(gè)，而住所只有一個(gè)。

　　七、個(gè)體工商產(chǎn)及其財產(chǎn)責任

　　《民法通則》第二十六條規定：“公民在法律允許的范圍內，依法核準登記，從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)的，為個(gè)體工商戶(hù)。個(gè)體工商戶(hù)可以起字號�！币虼�，我國法律上的個(gè)體工商戶(hù)，指公民個(gè)人或者家庭依法經(jīng)核準登記，以個(gè)人財產(chǎn)或家庭財產(chǎn)為資本，在法律允許的范圍內從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)的一種特殊民事主體。

　　個(gè)體工商戶(hù)享有廣泛的民事權利。依照我國有關(guān)規定，個(gè)體工商戶(hù)對其所有的合法財產(chǎn)享有所有權；在法律法規和核準登記的范圍內，享有自主經(jīng)營(yíng)的權利；經(jīng)過(guò)批準可以起字號、刻圖章，在銀行開(kāi)立賬戶(hù)和存貸款項。此外，還享有依據法律和合同而得以享有的權利，如物資供應權、場(chǎng)地使用權、商標權以及法律規定的稅收減免權等。

　　《民法通則》第二十九條規定，個(gè)體工商戶(hù)的債務(wù)，個(gè)人經(jīng)營(yíng)的，以個(gè)人財產(chǎn)承擔；家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財產(chǎn)承擔。在確定個(gè)體工商戶(hù)的債務(wù)承擔上，應當明確以下幾點(diǎn)：

　�。�1）就責任性質(zhì)而言，個(gè)體工商戶(hù)的財產(chǎn)責任是一種無(wú)限責任，即責任財產(chǎn)的范圍不以投入使用的財產(chǎn)為限，而應以其所有的全部財產(chǎn)承擔責任。

　�。�2）以個(gè)人名義申請登記的個(gè)體工商戶(hù)，用家庭財產(chǎn)投資經(jīng)營(yíng)的，或其收益的主要部分供家庭成員享有的，其債務(wù)應以家庭共有財產(chǎn)清償。

　�。�3）夫妻關(guān)系存續期間，一方從事個(gè)體經(jīng)營(yíng)的，其收人為夫妻共有財產(chǎn)，債務(wù)也應由夫妻共有財產(chǎn)清償。

　�。�4）個(gè)體工商戶(hù)的債務(wù)，如果以其家庭共有財產(chǎn)承擔責任的，應當保留家庭成員的生活必需品和必要的生產(chǎn)工具

　　八、農村承包經(jīng)營(yíng)產(chǎn)及其財產(chǎn)責任

　　農村集體經(jīng)濟組織的成員，在法律允許的范圍內，按照承包合同的規定從事商品經(jīng)營(yíng)的，為農村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)。依照我國《民法通則》的規定，農村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)也是一類(lèi)特殊的民事主體。

　　農村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)享有財產(chǎn)所有權、所承包經(jīng)營(yíng)的土地及其他生產(chǎn)資料的使用權、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計劃權、產(chǎn)品收益分配權、雇工權、土地轉包權等多項權利。同時(shí)，農村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)必須全面地履行合同規定的各項義務(wù)，在合同約定的范圍內從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，否則將依法承擔責任。農村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)的財產(chǎn)責任，應當按照以下原則處理：

　�。�1）公民個(gè)人出資、獨立經(jīng)營(yíng)、收益歸自己的農村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)，其對外所欠的債務(wù)應當以該公民個(gè)人的財產(chǎn)承擔責任。

　�。�2）以公民個(gè)人名義承包的經(jīng)營(yíng)戶(hù)，用家庭財產(chǎn)共同投資，或者收益的主要部分供家庭成員享用的，其債務(wù)由家庭共有財產(chǎn)承擔。

　�。�3）農村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)由部分家庭成員出資經(jīng)營(yíng)和收益的，對外所欠債務(wù)由這部分家庭成員負擔連帶清償責任。

　�。�4）全體家庭成員共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共同收益的農村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)，其對外所欠債務(wù)由家庭共有財產(chǎn)和他們各自的個(gè)人財產(chǎn)一同清償。