第四章

　　第二節 法人

　　一、法人的概念和特征

　　法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務(wù)的組織。

　　法人的基本法律特征，可以歸納為三點(diǎn)：

　　1、法人是依法成立的一種社會(huì )組織。這是法人與自然人之間的最大區別。法人是社會(huì )組織，但不是任何組織都能取得法人資格，只有那些具備法定的條件，并得到國家認可或批準的社會(huì )組織，才能取得法人資格。

　　2、法人具有獨立的法律人格。法人具有獨立的民事權利能力和民事行為能力。能夠獨立承擔法律責任，法人擁有獨立于其成員的財產(chǎn)，這是它獨立承擔法律責任的基礎，同時(shí)，法人的民事權利和義務(wù)和其成員的權利和義務(wù)是彼此分離的，總之，法人的人格和自然人的人格是彼此分離的。

　　3、法人的存續具有永久性。法人的存在不受其成員生命的限制。

　　例題1、下列那個(gè)是法人（ ）

　　A、某大學(xué)法律系B、某機關(guān)財務(wù)科C、某公司市場(chǎng)部D、某鐵路分局

　　分析：本題涉及對法人概念的理解問(wèn)題。法人指的是具有獨立的民事權利能力和民事行為能力，能夠享有民事權利和承擔民事義務(wù)的組織。法人具有組織的獨立性、財產(chǎn)的獨立性和責任的獨立性。依此，選項A、某大學(xué)法律系，選項B、某機關(guān)財務(wù)科，選項C、某公司市場(chǎng)部均不具有獨立性的特征，不為法人。選項D、某鐵路分局依據鐵路法的規定，具有獨立性，有獨立的組織，財產(chǎn)和責任能力，所以是法人。故應選擇D.但是應注意，分公司，分廠(chǎng)，分行不是法人，鐵路分局之所以是法人具有獨立性是基于法律的規定。

　　二、法人的分類(lèi)

　�。ㄒ唬┕�法人和私法人

　　以法人設立所依據的法律為標準，分為公法人和私法人。

　　凡依據公法規范設立的法人，為公法人；

　　凡依據私法規范所設立的法人，為私法人。區分公法人和私法人的意義在于決定其設立的準據法和不同的訴訟管轄。

　�。ǘ�）社團法人和財團法人

　　以法人成立的基礎為標準，私法人可以分為社團法人和財團法人。

　　社團法人，為由兩個(gè)以上成員的結合而取得權利義務(wù)主體資格的組織體，其成立基礎在于人。例如各種公司、協(xié)會(huì )、學(xué)會(huì )等都是社團法人。

　　財團法人，指由一定目的的財產(chǎn)的集合而取得權利義務(wù)主體資格的法人，其成立基礎在于財產(chǎn)。例如各種基金會(huì )、醫院、博物館等。區分社團法人和財團法人的意義在于兩者的設立程序及設立目的不同。

　�。ㄈ�）營(yíng)利法人和公益法人

　　以法人的目的為標準，可將法人分為公益法人和營(yíng)利法人。

　　營(yíng)利法人的目的在于營(yíng)利，所謂營(yíng)利，指積極的營(yíng)利并將所得利益分配給其成員，如果僅僅法人自身營(yíng)利，但不將所得利益分配給其成員，只是作為自身發(fā)展經(jīng)費，則不屬于營(yíng)利法人。

　　公益法人的目的在于謀取公益，所謂公益，指社會(huì )一般利益，即不特定多數人的利益，而且一般是非經(jīng)濟的利益。慈善機構是典型的公益法人，各種公司則為典型的營(yíng)利法人。

　�。ㄋ模┍緡�法人與外國法人

　　依法人的國籍可以將其分為本國法人與外國法人。

　　具有本國國籍的法人為本國法人，不具有本國國籍的法人為外國法人。

　�。ㄎ澹┢髽I(yè)法人與非企業(yè)法人

　　企業(yè)法人的概念為我國學(xué)者的創(chuàng )造。所謂企業(yè)，指營(yíng)利性的經(jīng)濟組織，尤其是以有限責任公司和股份有限公司為代表。

　　企業(yè)法人，指以營(yíng)利為目的，獨立從事商品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的企業(yè)。企業(yè)法人以生產(chǎn)資料所有制性質(zhì)為標準，可以分為：全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法人和外資企業(yè)法人。

　　企業(yè)法人以外的一切法人，均屬于非企業(yè)法人，這些法人不以營(yíng)利為目的，它們從事非營(yíng)利性活動(dòng)。包括機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、民辦非企業(yè)單位法人和社會(huì )團體法人。

　　區分企業(yè)法人和非企業(yè)法人的意義在于，兩者設立所依據的法律、程序、目的及管理范圍不同。如企業(yè)法人必須向國家工商行政管理部門(mén)的企業(yè)登記機關(guān)辦理登記，而社會(huì )團體法人應向國家民政部門(mén)的社會(huì )團體登記機關(guān)辦理登記。

　�。�六）機關(guān)法人、事業(yè)單位法人、民辦非企業(yè)單位法人與社會(huì )團體法人

　　這是對非企業(yè)法人進(jìn)行的再分類(lèi)。

　　機關(guān)法人是指依照國家法律和行政命令組建的，以從事國家管理活動(dòng)為主的各級國家機關(guān)，它們只有在從事商品交換活動(dòng)，如購置辦公用品、租用房屋時(shí)，才以機關(guān)法人的資格出現，與其他民事主體處于平等的地位。

　　事業(yè)單位法人，指從事非營(yíng)利性和社會(huì )公益事業(yè)的各類(lèi)法人，如從事新聞、出版、廣播、電視、教育、文藝等事業(yè)的法人。事業(yè)單位法人從事廣泛的社會(huì )公益事業(yè)。不以營(yíng)利為目的。

　　民辦非企業(yè)法人，指公民私人創(chuàng )辦的非營(yíng)利性的法人，比如民辦大學(xué)、民辦醫院等。這類(lèi)民辦非企業(yè)法人，也具有獨立的民

　　社會(huì )團體法人，是指由其成員自愿組成，從事公益、文藝、學(xué)術(shù)研究、宗教等活動(dòng)的各類(lèi)法人。社會(huì )團體法人包括人民群眾團體，如工會(huì )、婦女聯(lián)合會(huì )；社會(huì )公益團體，如中國福利會(huì )、殘疾人基金會(huì )；文藝工作者團體，如戲劇工作者協(xié)會(huì )、美術(shù)工作者協(xié)會(huì )；學(xué)術(shù)研究團體，如中國醫學(xué)會(huì )、中國法學(xué)會(huì )；宗教團體，如中國基督教協(xié)會(huì )、中國佛教協(xié)會(huì )等。

　　例題2、下列單位中屬于財團法人的是（ ）

　　A�惫�會(huì )

　　B�焙献魃�

　　C�被�金會(huì )

　　D�狈▽W(xué)會(huì )

　　分析：財團法人，指由一定目的的財產(chǎn)的集合而取得權利義務(wù)主體資格的法人，其成立基礎在于財產(chǎn)。由此概念來(lái)看，選項A，工會(huì )其實(shí)就是職工代表的集合，明顯是以人的集合為基礎的，不選；選項B，合作社是勞動(dòng)人民為了改善生產(chǎn)生活條件，謀取共同的經(jīng)濟、社會(huì )利益，通過(guò)資金，勞力，勞力或生產(chǎn)資料如故的方式，在平等互助的基礎上，自愿聯(lián)合建立起來(lái)的一種合作經(jīng)濟組織。明顯也是一種以人的結合為基礎的。選項D，法學(xué)會(huì )也是以人的結合為基礎的。故選擇C.基金會(huì )，是指利用自然人、法人或者其他組織捐贈的財產(chǎn)，以從事公益事業(yè)為目的，按照《基金會(huì )管理條例》的規定成立的非營(yíng)利性法人。明顯是先有的基金，在找管理者，是一種以財產(chǎn)的集合為基礎的。

　　三、法人的民事權利能力

　�。ㄒ唬└拍�。

　　法人的民事權利能力，就是法人作為民事主體所具有的能夠參與民事法律關(guān)系并且取得民事權利和承擔民事義務(wù)的資格。

　�。ǘ�）特點(diǎn)。

　　1、法人的民事權利能力始于成立，終于解散。

　　2、法人的權利能力受到以下限制：

　�。�1）法人性質(zhì)的限制。盡管法人與自然人一樣，都是獨立的民事權利主體，但專(zhuān)屬自然人的某些權利能力的內容，如身份權和以身份為前提的權利及人格權，法人不可能享有。

　�。�2）法律、法規的限制。法人的民事權利能力依法受法律和行政法規的限制。如《公司法》規定，公司不得成為其他公司的無(wú)限責任股東。

　�。�3）目的事業(yè)上的限制。企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍問(wèn)題。

　　四、法人的民事行為能力

　�。ㄒ唬└拍�。

　　法人的民事行為能力，是法人通過(guò)自己的獨立行為取得民事權利、承擔民事義務(wù)的能力，是國家賦予社會(huì )組織獨立進(jìn)行民事活動(dòng)的能力或資格。

　�。ǘ�）特點(diǎn)。

　　與自然人相比，法人的民事行為能力主要具有以下特點(diǎn)：

　　1.法人的行為能力和權利能力同時(shí)產(chǎn)生、同時(shí)終止。當法人具備相應的成立條件，并經(jīng)由設立程序取得法人資格后，即開(kāi)始享有權利能力，也同時(shí)開(kāi)始具備行為能力。當法人被撤銷(xiāo)或解散時(shí)，其權利能力和行為能力都隨之終止。而自然人從出生之時(shí)起即享有權利能力，但行為能力則是要達到一定年齡并且精神健康方可完全具備。自然人的權利能力要到其死亡時(shí)才終止，但行為能力卻有可能在此之前因精神失常而暫時(shí)中止。

　　2、自然人的行為能力通常是由自己來(lái)實(shí)現，法人則不同，法人的行為能力通常是由法人的機關(guān)或者法人機關(guān)委托的代理人來(lái)實(shí)現。法人機關(guān)的行為，視同法人的行為。法人機關(guān)還可以委托其他法人、自然人或其他組織作為法人的代理人，以法人的名義進(jìn)行民事活動(dòng)。

　　五、法人的民事責任能力

　　法人的民事責任能力，是法人行為能力中的一種特殊形式，它是指法人據以獨立承擔民事責任的資格。

　　我國立法肯定法人的民事責任能力。

　　如《民法通則》第43條規定：企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔民事責任。

　　第56條規定：事業(yè)法人、社團法人的法定代表人或其他工作人員以法人名義進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)，給他人造成經(jīng)濟損失的，比照民法通則第四十三條的規定，由事業(yè)法人、社團法人承擔民事責任。

　　法人責任的要件包括：

　　1、充分一般民事責任的要件；

　　2、須由有權代表法人的人實(shí)施；

　　3、須為執行法人職務(wù)的行為。

　　六、法人的成立

　　法人的成立，指法人開(kāi)始取得法人的資格�！睹穹ㄍ▌t》第三十六條第二款規定，法人的民事權利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生。所以，法人的成立，指社會(huì )上存在的人合組織體或財產(chǎn)組織體，開(kāi)始具有法律人格，成為民事權利主體。法人的成立，不同于法人的設立。法人的設立，指為了法人的成立而進(jìn)行的籌組、創(chuàng )辦的活動(dòng)。成立必需經(jīng)過(guò)設立，但設立未必都導致法人的成立。

　�。ㄒ唬┢髽I(yè)法人的成立

　　《民法通則》第四十一條規定，不論全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)以及其他企業(yè)，凡具有國家規定的資金數額及設立的條件等，經(jīng)國家主管機關(guān)批準，依法向法人登記機關(guān)登記，即取得法人資格。分述如下：

　　1.必須具備一定的資金

　　2.國有企業(yè)法人有時(shí)候須依行政法令或國家主管機關(guān)的行政命令而設立，集體企業(yè)和其他企業(yè)一般經(jīng)國家機關(guān)審核批準

　　3、依法向法人登記機關(guān)登記企業(yè)依法向法人登記主管機關(guān)進(jìn)行登記注冊領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照后，取得企業(yè)法人資格。工商行政管理機關(guān)是企業(yè)法人登記的主管機關(guān)。我國公司法及相關(guān)法律規定，公司法人設立程序中，公司登記機關(guān)對符合規定條件的，予以登記，并發(fā)給營(yíng)業(yè)執照。公司營(yíng)業(yè)執照簽發(fā)之日，為公司成立之日，自該日起取得公司法人資格。

　�。ǘ�）機關(guān)、事業(yè)單位法人的成立

　　機關(guān)、事業(yè)單位法人是根據國家法律的規定或主管機關(guān)的行政命令而設立的法人�！睹穹ㄍ▌t》第五十條對機關(guān)、事業(yè)單位法人的設立程序有三種規定：第一種是有獨立經(jīng)費的機關(guān)從成立之日起，就具有法人資格；第二種是具備法人條件的事業(yè)單位，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起具有法人資格；第三種是依法需要辦理法人登記的事業(yè)單位，只有經(jīng)核準登記后，自登記之日起，才具有法人資格。第一、二種作法，為特許主義，即法人的成立，須經(jīng)特別立法或國家元首的許可。第三種為行政許可主義。

　�。ㄈ�）社會(huì )團體法人的成立

　　社會(huì )團體是指公民自愿組織的非生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性的社會(huì )組織�！睹穹ㄍ▌t》第五十條規定，社會(huì )團體的設立也依是否需要登記而分為兩種設立程序。對具有法人條件依法不需要辦理法人登記的社會(huì )團體，從其依法成立之日起，即具有法人資格，這是采取特許主義；對于依法需要辦理法人登記的社會(huì )團體須經(jīng)主管機關(guān)批準，辦理法人登記之日起，才能取得法人資格。

　　七、法人的機關(guān)

　�。ㄒ唬┓ㄈ说臋C關(guān)概述

　　法人的機關(guān)，是指根據法律或者法人章程的規定，成為法人一部分的集體或者個(gè)人，也即法人組織體的組成部分。法人是有獨立意志的民事主體，它的意志的形成、表示與實(shí)現是通過(guò)其機關(guān)而完成的，法人因其機關(guān)而存在，因其機關(guān)的活動(dòng)而有自己的活動(dòng)。

　�。ǘ�）法人的法定代表人

　　法人的法定代表人也是一類(lèi)法人機關(guān)�！睹穹ㄍ▌t》第三十八條規定，依照法律或者組織章程規定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人�？梢�(jiàn)，法定代表人，指依照法律或者法人的章程的規定，對外以法人的名義代表法人為活動(dòng)的人。

　　八、法人的變更、終止和清算

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　　法人的變更，指法人存續期間，由于種種原因而發(fā)生組織上的或者活動(dòng)宗旨、經(jīng)營(yíng)范圍等方面的變化。組織上的變更，包括分立、合并；活動(dòng)宗旨、經(jīng)營(yíng)范圍的變化，則包括法人的名稱(chēng)、住所、資產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)目的、法定代表人的變化等等。法人的變更，直接影響到企業(yè)法人權利的行使和義務(wù)的履行，涉及他人和社會(huì )公共利益。因此，《民法通則》第四十條規定，企業(yè)法人分立、合并或其他重要事項變更，應當向登記機關(guān)辦理登記并公告。

　　企業(yè)法人的分立，指一個(gè)法人分成兩個(gè)或兩個(gè)以上新企業(yè)，或者將現有的一個(gè)或幾個(gè)企業(yè)法人分出一部分組成新企業(yè)。第一種情況為創(chuàng )設式分立，被分立企業(yè)的法人資格消滅，產(chǎn)生新的企業(yè)，如果新的企業(yè)具備法人條件，則可以依法成立新的法人。第二種情況為存續式分立，原來(lái)的企業(yè)法人本身不消滅，如果新的企業(yè)具備法人條件，則可依法成立新的法人。

　　企業(yè)法人的合并，是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的企業(yè)法人合并到一個(gè)現有的企業(yè)法人中去，或者將某個(gè)企業(yè)法人分成若干部分，并人其他的企業(yè)法人。第一種情況為新設合并，原有的企業(yè)法人消滅，產(chǎn)生新的企業(yè)法人；第二種情況為吸收合并，被合并的企業(yè)法人的主體資格消滅，而存續企業(yè)法人的主體資格還存在。企業(yè)法人的分立、合并，它的權利義務(wù)由變更后的法人享有和承擔。

　　企業(yè)法人變更的其他情形，還包括所有制性質(zhì)和組織形式的變更，經(jīng)營(yíng)范圍的變更，注冊資本的變更，等等。這些變更，都要進(jìn)行相應的變更登記，否則不生法律效力。依照《企業(yè)法人登記管理條例》，企業(yè)法人申請變更登記，應當在主管部門(mén)或者審批機關(guān)批準后三十日內，向登記主管機關(guān)申請變更登記。企業(yè)法人分立、合并、遷移，應當在主管部門(mén)或者審批機關(guān)批準后三十日內，向登記主管機關(guān)申請辦理變更登記、開(kāi)業(yè)登記或者注銷(xiāo)登記。法人的終止及法人的清算

　�。ǘ�）法人的終止

　　法人的終止，指法人資格的消滅。法人終止后，其民事主體資格消滅，不再享有民事權利能力和民事行為能力。法人終止的原因，主要有以下幾種：

　　1、依法被撤銷(xiāo)

　　2.解散

　　3.依法宣告破產(chǎn)

　　4.其他原因

　　法人的終止程序因為終止原因的不同而各不相同。依法被撤銷(xiāo)的法人，經(jīng)有關(guān)部門(mén)宣告撤銷(xiāo)而終止；被解散的法人，向國家主管機關(guān)申請，經(jīng)審查核準后終止；依法宣告破產(chǎn)的法人，經(jīng)法院宣告破產(chǎn)而終止�！睹穹ㄍ▌t》第四十六條規定：“企業(yè)法人終止，應當向登記機關(guān)辦理注銷(xiāo)登記并公告�！薄镀髽I(yè)法人登記管理條例》第二十條也規定，企業(yè)法人被撤銷(xiāo)、宣告破產(chǎn)或者其他原因終止營(yíng)業(yè)，應當向登記主管機關(guān)辦理注銷(xiāo)登記。

　�。ㄈ�）法人的清算

　　法人的清算，指法人終止后由清算組織依據職權清理并消滅法人的全部財產(chǎn)關(guān)系�！睹穹ㄍ▌t》第四十條規定，法人終止時(shí)，應當依法進(jìn)行清算。法人的清算主要有兩種形式：一是企業(yè)法人自行決定解散的，由法人自己成立清算組織進(jìn)行清算；二是企業(yè)法人被撤銷(xiāo)或者被宣告破產(chǎn)的，應當由主管機關(guān)組織有關(guān)人員組成清算組織；或者由人民法院根據有關(guān)破產(chǎn)程序的法律規定成立清算組織。有關(guān)機關(guān)包括財政、審計、工商、稅收、銀行、勞動(dòng)等部門(mén)。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)或外資企業(yè)，其清算組織的成員還應包括該企業(yè)審批部門(mén)的代表。清算組織，是從事法人清算活動(dòng)的組織，如清算組、清算委員會(huì )等。法人的清算屬于非經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)，在清算階段，法人僅具有清算必要范圍內的民事權利能力和行為能力，只能進(jìn)行以清算為目的的活動(dòng)�！睹袷峦▌t》第四十條規定，法人終止，應當依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動(dòng)。清算終止后，法人最終歸于消滅。