【學(xué)員問(wèn)題】訂立建設工程施工合同？

　　【解答】為了保證建設工程施工合同的合法訂立，應注意以下幾個(gè)主要方面：

　�。╨）施工合同的訂立條件

　　建設工程施工合同主體一般只能是法人。發(fā)包人一般只能是經(jīng)過(guò)批準進(jìn)行工程項目建設的法人，必須有國家批準的建設項目。落實(shí)投資計劃，并且應當具備相應的協(xié)調能力；承包人必須具備法人資格，而且具備與工程施工要求相應的施工資質(zhì)。施工項目

　　應滿(mǎn)足以下條件：

　　1）初步設計已經(jīng)批準；

　　2）工程項目已經(jīng)列入年度建設計劃；

　　3）有能夠滿(mǎn)足施工需要的設計文件和有關(guān)技術(shù)資料；

　　4）建設資金和主要建筑材料設備來(lái)源已經(jīng)落實(shí)；

　　5）招標工程，中標通知書(shū)已經(jīng)下達。

　�。�2）施工合同訂立的原則

　　建設工程施工合同的訂立應遵循以下原則：

　　l）遵守法律、法規、國家計劃、維護社會(huì )公共利益。建設工程施工合同的履行對國家經(jīng)濟發(fā)展、社會(huì )生活有重要的影響，國家有許多強制性的管理規定，施工合同當事人都必須遵守。施工合同的訂立不得損害社會(huì )公共利益。

　　2）平等、自愿原則。施工合同的當事人雙方是平等的主體，他們通過(guò)平等協(xié)商，自愿確立和調整相互間的權利、義務(wù)關(guān)系。自愿原則是市場(chǎng)經(jīng)濟的客觀(guān)要求。

　　3）公平、誠實(shí)信用原則。公平、誠實(shí)信用是民事活動(dòng)的最重要的基本原則。公平、誠實(shí)信用原則，要求當事人在訂立和履行合同，以及合同終止后的全過(guò)程中，都要講誠實(shí)，重信用，相互協(xié)作。不得濫用權利。施工合同當事人從合同的訂立開(kāi)始就應遵循這一原則：

　�。�3）施工合同訂立的形式與程序

　　l）施工合同訂立的形式。建設工程施工合同必須采用書(shū)面形式，并參照標準合同文本簽訂。

　　2）施工合同的訂立程序。合同法把訂合同的過(guò)程分解為要約與承諾兩個(gè)環(huán)節。工程施工合同的訂立程序，亦可分為要約與承諾兩個(gè)環(huán)節。但因工程建設本身的復雜性和重要性，使雙方磋商的時(shí)間延長(cháng)，又因為建設工程采用招標承包制，摻入了更為復雜的因素，使得合同的訂立，無(wú)論對建設單位還是承包單位，都成一項十分艱巨的工作。

　　工程建設的招標。一般不指向某個(gè)特定的承包單位，也不提出訂立工程承包合同的具體條件，即使招標方提供了招標文件，因不具備標價(jià)等主要合同條件，在法律上還不具備要約性質(zhì)。但招標是一種與合同成立有密切關(guān)系的行為，其目的是通過(guò)招標廣告或招標文件，引起承包單位提出合同條件——投標（要約）。這是訂立工程承包合同的前期行為，通稱(chēng)為要約邀請。因此，招標并不發(fā)生如同要約一樣的約束力，投標人并不因為收到招標文件就當然享有訂合同的權利，但又絕不能認為招標毫無(wú)約束力。在招標廣告規定的時(shí)間內。凡遞送投標申請表的承包單位，一旦資格預審合格，應被賦予投標人資格。

　　投標人的投標，類(lèi)同于向招標人提出一項要約。要約的具體形式是標函，標函中具體載明標價(jià)、工期、質(zhì)量等級、施工方法等。投標標函應以特定方式送達招標單位，至決標之時(shí)，存在約束力。一方面投標人在此期間應受自己標函的約束，不得任意撤回或變更投標內容；另一方面，招標單位收到標函后，除無(wú)效外，須賦予投標者參加決標的資格，凡開(kāi)標前送達標函的，招標單位不得拒絕接受。

　　建設單位的決標，類(lèi)同于承諾。決標后，中標單位與招標單位之間便存在合同關(guān)系，雙方均受其約束。但作為雙方合意結果的合同協(xié)議書(shū)須經(jīng)合同洽談才能形成。

　　《招標投標法》規定，中標通知書(shū)發(fā)出30d內，中標單位應與建設單位依據招標文件、投標書(shū)等簽訂施工合同。簽訂合同的承包方必須是中標的施工企業(yè)，投標書(shū)中已確定的合同條款在簽訂時(shí)不得更改，合同價(jià)應與中標價(jià)相一致。

　　以上內容均根據學(xué)員實(shí)際工作中遇到的問(wèn)題整理而成，供參考，如有問(wèn)題請及時(shí)溝通、指正。