二、外國的相關(guān)立法

　　地役權的起源

　　地役權源于羅馬法�！妒�二銅表法》第七表，就是關(guān)于“土地和房屋”的地役權規定，蓋尤斯《法學(xué)階梯》首次將地役權作為法律名稱(chēng)提出，并將之分為城市役權與鄉村役權，規定，“14a……城市土地的役權是略式物。”、“17因而，幾乎所有的無(wú)形物都是略式的，鄉村土地的役權除外。實(shí)際上后者顯然是要式物，雖然它們屬于無(wú)形物。”、“29但是，城市土地役權只能通過(guò)擬訴棄權轉讓?zhuān)秽l村土地役權也可以通過(guò)要式買(mǎi)賣(mài)轉讓。” 鄉村役權主要有通行權、用水權；城市役權主要有通水權、立墻權、采光權。他認為“沒(méi)有土地這些役權就不能創(chuàng )制地役權”，“地役權屬于土地”。 因此，羅馬法中的地役權是以他人的土地、房屋、建筑等不動(dòng)產(chǎn)供自己土地、房屋等不動(dòng)產(chǎn)便利的權利，羅馬法對地役權的概念、意義及城市役權和鄉村役權做了進(jìn)一步闡述，并指出地役權以約定和要式口約的締約方式取得，這些規定較為詳細，已初步形成了一套體系，對資本主義民法地役權的規定產(chǎn)生了極大的影響。

　　大陸法系國家立法

　　大陸法系國家民法典設專(zhuān)章或專(zhuān)節明確規定了地役權，如《法國民法典》第二編第四章、《德國民法典》第三編第五章第一節、《日本民法典》第二編第六章、《意大利民法典》第三編第六章、《瑞士民法典》第二十一章第一節、臺灣地區民法典第三編第五章對地役權做出了規定。

　　1、地役權的一般規定。

　　縱觀(guān)各國立法，在地役權的相關(guān)規定中，均明確界定了地役權的概念，且有地役權的一般規定，通常包括地役權的取得、性質(zhì)、內容、消滅等方面。

　　1）地役權的概念

　　地役權的傳統概念是指為自己特定土地的便利而利用他人特定土地的權利，承擔地役權的土地稱(chēng)為供役地，利用地役權的土地稱(chēng)為需役地。 大陸法系國家吸收了此定義并將之予以擴充：《法國民法典》第三編第四章為“役權或地役權”，于第637規定，“役權系指為供地人不動(dòng)產(chǎn)的使用或便利而對一個(gè)不動(dòng)產(chǎn)所加的負擔”、第638又規定“役權并不為某一不動(dòng)產(chǎn)對另一不動(dòng)產(chǎn)建立優(yōu)越的地位”，均是對不動(dòng)產(chǎn)的使用和權利限制問(wèn)題的規定，將役權和地役權視作同一概念，沒(méi)有按傳統民法典的規定將役權分為地役權和人役權，因人役權以動(dòng)產(chǎn)為前提，是特定人為個(gè)人方便或利益而使用他人動(dòng)產(chǎn)所有權的權利。該法典規定地役權發(fā)生在兩個(gè)不動(dòng)產(chǎn)所有人之間，目的是為了滿(mǎn)足需役地人使用自己不動(dòng)產(chǎn)的需要，并對地役權的享有、行使進(jìn)行限制，較為全面、合理、科學(xué)；《德國民法典》第1018條規定，“一塊土地為了另一塊土地的現時(shí)所有權人的利益，可以此種方式設定權利，使該所有權人可以在個(gè)別關(guān)系中使用該土地，或者使在該土地上不得實(shí)施某種行為，或者排除由供役地的所有權對需役地所產(chǎn)生的權利。”該規定更為準確，明確了地役權的客體僅為土地，且規定了地役權的具體權利內容；《瑞士民法典》第730條規定，“（一）甲地所有人，為乙地的利益，可允許乙地所有人進(jìn)行某些特定方式的侵害，或為乙地所有人的利益，在特定范圍內，不行使自己的所有權，以使自己的土地承受負擔；（二）作為的義務(wù)，僅可以次要者為限附設于地役權。”借鑒了《法國民法典》、《德國民法典》的規定，也較為全面；《意大利民法典》第1027條規定，“地役權是為某塊土地提供便利而在另一塊屬于不同所有權人的土地上附加的負擔。”并于第1028條對便利做出解釋“除經(jīng)濟利益以外，需役地本身具有的較多的方便條件或者良好環(huán)境也是便利。同樣，需役地本身具有的工業(yè)用途也是一種便利”；《日本民法典》第280條規定，“地役權人，依設定行為的所定的目的，有以他人土地供自己土地便宜之用的權利，但不得違反第三章第一節中關(guān)于公共秩序的規定”；臺灣地區民法典第851條規定，“稱(chēng)地役權者謂以他人土地供自己土地便宜之用之權。”這些國家地役權概念的法律規定雖較為簡(jiǎn)潔，但對傳統地役權的定義都有所突破與發(fā)展，且對我國地役權制度的學(xué)理研究和民事立法都具有借鑒意義。