第一節民法的概念

　　一、民法的概念

　　“民法”一詞最早來(lái)源于古羅馬的“市民法”（jus civile），其內容則來(lái)源于羅馬法的“萬(wàn)民法”（jus gentium）。羅馬法是現代民法的基礎，包括市民法和萬(wàn)民法。古羅馬早期，把調整本國公民相互之間關(guān)系的法律叫做“市民法”，而稱(chēng)調整本國公民與外國人、外國人與外國人之間關(guān)系的法律為“萬(wàn)民法”。后世法律學(xué)者一般認為，市民法是民法的語(yǔ)源，而萬(wàn)民法則是民法的內容來(lái)源。公元6世紀東羅馬帝國皇帝查士丁尼主持將羅馬法整理編篡為四部法律，后世學(xué)者稱(chēng)這四部法律為《查士丁尼國法大全》，又叫《民法大全》，市民法一詞，遂成為羅馬私法的同義語(yǔ)。

　　近現代大陸法系國家制定民法典也都是以羅馬法為藍本，其中尤以1804年《法國民法典》、1900年《德國民法典》和1907年《瑞士民法典》為典型。從歷史發(fā)展的角度看，雖然不同國家、地區在不同時(shí)期所需要和具備的民法在內容、體例上均有許多差異，但在調整商品經(jīng)濟社會(huì )生活關(guān)系這一點(diǎn)上卻是相同的。由此，民事主體制度、所有權制度及債與合同制度成為各國民法的基本內容。

　　我國法律一直有著(zhù)重刑輕民、民刑不分的傳統，真正現代意義上的民法文化與觀(guān)念尚付闕如。十一屆三中全會(huì )后，市場(chǎng)經(jīng)濟不斷繁榮，法制建設大大加強。1988年《中華人民共和國民法通則》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民法通則》）的頒布，標志著(zhù)我國民事體系開(kāi)始建立�！睹穹ㄍ▌t》第二條規定，我國民法是調整平等主體的公民之間、法人之間以及公民與法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規范的總稱(chēng)。它是我國法律體系中一個(gè)獨立的法律部門(mén)，屬于基本法的范疇。近年來(lái)甚至有學(xué)者提出，民法應該與憲法相并列，高于其他部門(mén)法，是根本法之一。之后我國又頒布了一系列民事法律法規，尤其1999年《中華人民共和國合同法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法》）的頒布，表明我國的民事立法已進(jìn)入一個(gè)新的發(fā)展階段。

　　二、民法與相關(guān)概念

　　民法是調整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規范，要對其有明確的認識，必須理解與之相關(guān)的一些概念。

　�。ㄒ唬┕�法和私法

　　公法與私法的劃分，是大陸法系自羅馬法以來(lái)的傳統。將眾多的法律部門(mén)，依照一定的觀(guān)點(diǎn)、標準加以歸類(lèi)，組織形成秩序，稱(chēng)為法律體系。而公法、私法是對法律體系最基本的劃分，把法律區分為公法和私法，是現代法治的基本原則。

　　關(guān)于公法、私法的劃分標準，主要有三種學(xué)說(shuō)。第一，利益說(shuō)。認為規定國家利益的為公法，規定私人利益的為私法。第二，意思說(shuō)。認為規定權力者與服從者的意思的為公法，規定平等者的意思的為私法。第三，主體說(shuō)。認為主體至少有一方是國家或國家授予公權者的是公法，主體是非國家或國家授予公權的平等者的是私法。以上學(xué)說(shuō)標準歧異，難以同一。但大體規律卻不難尋見(jiàn)。

　　公法、私法的劃分，其意義在于：1）民事法律是私法而不是公法。承認并區分公法、私法，將引起法觀(guān)念的變革。公法的目的，在于保護、救濟私權，公法為私法而存在。2）私法神圣，即人民權利、個(gè)人權利、民事權利不可侵犯，沒(méi)有重大理由不得由公權力予以限制或剝奪。3）私法自治，即在民事生活領(lǐng)域，當事人可以自由決定他們之間的權利義務(wù)關(guān)系，原則上國家不得直接干預，只有在當事人間發(fā)生糾紛并不能協(xié)商解決時(shí)，國家才以仲裁者的身份出面干預；除此之外，全由當事人的自由意志和市場(chǎng)經(jīng)濟客觀(guān)規律發(fā)揮作用。

　　（二）實(shí)質(zhì)上的民法與形式上的民法

　　實(shí)質(zhì)意義上的民法指所有調整平等主體的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的民事法律規范的總稱(chēng)，不僅包括成文的民法典、其他成文的民事法律法規，還包括判例法及相關(guān)的習慣法。

　　形式意義上的民法，僅指成文的以民法典命名的法律規范，如民法典和我國的民法通則。

　　實(shí)質(zhì)意義上的民法與形式意義上的民法，其劃分原因在于法律規范本身的性質(zhì)與立法的不完全一致性。立法者在調整社會(huì )關(guān)系時(shí)，可能基于立法便宜或其他技術(shù)性考慮，在有些不以民法命名的法律文件中規定有實(shí)質(zhì)意義的民法規范。區分實(shí)質(zhì)意義上的民法和形式意義上的民法，有助于我們準確把握民法的本質(zhì)與外延。