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施工措施費中的風(fēng)險問(wèn)題

2009-10-14 15:53    【  【打印】【我要糾錯】

  《建設工程工程量清單計價(jià)規范》中的工程量清單編制第3.1.3條-措施項目清單,作者認為在使用過(guò)程中需要多加重視,為此想發(fā)表一些個(gè)人見(jiàn)解。

  按照《計價(jià)規范》,措施項目清單是工程量清單的一個(gè)組成部分。此“措施項目”泛指施工過(guò)程中的臨時(shí)工程、機械設施等。在招、投標過(guò)程中,招標文件往往要求投標人提供施工組織設計,說(shuō)明投標人的施工組織、方案、計劃、機械、場(chǎng)地布置等。一方面以使投標人有依據估算工程造價(jià),另一方面招標人可以了解投標人的施工組織設計是否可以符合和達到自己的要求和目的。再者,如果在往后的施工發(fā)生糾紛時(shí),這施工組織設計亦可成為評估超出承包商預見(jiàn)的依據,這是一個(gè)理想的構思。

  雖然2003年3月8日《工程建設項目施工招標投標辦法》第三十一條要求投標時(shí)間不得少于二十日,但招標人往往因為市場(chǎng)的情況或本身的進(jìn)度要求,給予投標人的準確時(shí)間是不充分的。而且,在招投標階段,仍存在著(zhù)一些不確定因素,例如地質(zhì)勘察不全面等。所以在投標文件中,按照施工組織設計列項的施工組織設計有一定的不準確性和潛在風(fēng)險,這使得措施項目清單亦相應地不準確和存在風(fēng)險。再者,在編制施工組織設計與措施項目清單時(shí),往往因為編制人的錯誤而產(chǎn)生抵觸和矛盾。所有這些責任如何分解?由誰(shuí)來(lái)承擔?

  理論上,在成本加酬金合同中,施工組織設計和措施項目清單的不準確和風(fēng)險是由雇主承擔。但在總價(jià)合同和單價(jià)合同中,施工組織設計和措施項目的不準確往往容易引起雇主與承包商的糾紛。根據《合同法》第五十四條的規定:因重大誤解訂立的合同人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤消。什么是“重大誤解”?這是屬于法院的裁量權,合同當事人很難掌握。所以合同當事人很容易地利用招投標階段的施工組織設計和措施項目清單的不準確和風(fēng)險,作為合同當事人的“重大誤解”,并且合同當事人還可利用《民法通則》規定的公平原則和誠實(shí)信用原則,引申出具爭論性的“情勢變更原則”,以施工組織設計和措施項目清單的改變而要求變更或解除合同,所以使得合同存在著(zhù)不穩定。

  當然雇主可選擇承擔“不準確”的責任及風(fēng)險,這樣不但可以減少投標金額中的風(fēng)險金額,亦可減少糾紛,但雇主難于控制建設工程造價(jià)。作為招標文件的編制者,應在編制招標文件時(shí)與雇主和其它顧問(wèn)共同商討,權衡利害得失,再決定由誰(shuí)來(lái)承擔施工組織設計和措施項目的不準確及相應的風(fēng)險責任。

  作者認為在總價(jià)合同和單價(jià)合同中,如果由承包商承擔此方面的責任,為了減少因此而發(fā)生的糾紛,投標人的施工組織設計應被視為參考文件,并在招標文件中清楚說(shuō)明所有參考資料不能違背其它投標文件的內容,如參考資料與其它投標文件的內容有矛盾和抵觸,則以其它投標文件的內容為準。及若沒(méi)有雇主書(shū)面的批準,承包商必須遵守這些參考資料的內容。承包商在合同文件中規定承包商的承諾、工作、責任和義務(wù)不會(huì )因此減免。

  另一方面,在招標文件中亦要說(shuō)明“措施項目清單內的所有項目金額為餅干金額,承包商須承擔這些項目的所有風(fēng)險及費用。除了合同條件中有明確的規定外,在結算變更項目時(shí),不能對這些項目金額調整”。這樣可以防止合同當事人利用法律上的灰色地帶。

  以上兩點(diǎn)建議將施工組織設計和措施項目清單的不準確、風(fēng)險和矛盾之責任轉嫁給了承包商承擔,投標金額往往因此而有所提高。

延伸閱讀:風(fēng)險 措施 施工
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