「案情簡(jiǎn)介」

　　建設單位A與施工企業(yè)B簽訂了一份合同，雙方約定，由B對A投資項目的設計、施工等事項進(jìn)行統包。雙方在約定統包暫定總價(jià)的同時(shí)，約定待設計圖紙定稿后雙方再行商議價(jià)款并另定合同。后由于設計圖紙定稿后，B報價(jià)遠遠高于其他施工企業(yè)，致使雙方無(wú)法達成協(xié)議。A欲將工程交其他施工企業(yè)承攬。B要求A繼續履行統包協(xié)議，如果A不同意，應向B賠償預期可得利益。A認為，雙方簽訂的僅是合作意向，并未簽訂正式的施工合同，故不應當賠償預期可得利益。A與B由此發(fā)生爭議。

　　「律師視點(diǎn)」

　　A與B之間爭議的焦點(diǎn)在于雙方簽訂的統包合同是否為雙方設定了締結施工合同的義務(wù)。在回答這個(gè)問(wèn)題之前，有必要首先對預約與本約的概念加以區分。

　　預約，相對于本約而言，目前在我國立法上尚無(wú)明確的概念，學(xué)理上通常被定義為“約定將來(lái)訂立一定契約之契約”�？梢�(jiàn)，預約的標的為訂立合同的行為。本約，相對于預約而言，是指為履行預約而訂立的合同。

　　預約與本約的區別，主要體現為違反預約與本約的法律后果不同。

　　預約雖然是為訂立本約而存在，但其本身是獨立的合同，若無(wú)法律特別規定，其應適用合%建設工程教育網(wǎng)%同的一般原則。即如預約當事人違反預約拒絕訂立本約，守約方當然可請求違約方承擔繼續履行、采取補救措施或賠償損失等違約責任。除非存在不宜繼續履行的情形，否則守約方有權要求繼續履行，并可請求法院強制締結本約。

　　對于預約當事人一方違反預約拒絕訂立本約，預約違約方是否要承擔賠償損失的違約責任，學(xué)界有著(zhù)眾多探討。筆者認為，守約方雖可請求違約方履行訂立本約的義務(wù)，但守約方不得依據尚未訂立的本約內容，請求違約方賠償守約方的預期可得利益。但是此一規則存有例外，即當違約方惡意制造履行預約的障礙，致使本約無(wú)法訂立的，預約守約方可請求違約方賠償其預期可得利益。

　　對本案的分析

　　本案中，雙方約定的統包價(jià)是暫定價(jià)，且明確約定待設計圖出圖后由雙方先商議價(jià)款，然后再據此另定合同。從該約定來(lái)看，可將該統包合同定性為將來(lái)簽訂的施工合同的預約，將來(lái)簽訂的施工合同則為本約。鑒于在預約中并未明確本約中的價(jià)款，而B(niǎo)后來(lái)的報價(jià)不僅遠遠高于預約的暫定價(jià)，也遠高于其他公司報價(jià)，故在A(yíng)不同意該報價(jià)的情況下，雙方因就價(jià)款未能達成協(xié)議無(wú)法簽定本約，A對此也并無(wú)過(guò)錯，因此不應向B賠償預期可得利益設為首頁(yè)。