【學(xué)員問(wèn)題】施工索賠的概念？

　　【解答】索賠是當事人在合同實(shí)施過(guò)程中，根據法律、合同規定及慣例，對不應由自己承擔責任的情況造成的損失，向合同的另一方當事人提出給予賠償或補償要求行為。對施工合同的雙方來(lái)說(shuō)，都有通過(guò)索賠維護自己合法利益的權利，依據雙方約定的合同責任，構成正確履行合同義務(wù)的制約關(guān)系。

　　從索賠的基本含義，可以看出索賠具有以下基本特征：

　�。�1）索賠是雙向的，不僅承包人可以向發(fā)包人索賠，發(fā)包人同樣也可以向承包人索賠。由于實(shí)踐中發(fā)包人向承包人索賠發(fā)生的頻率相對較低，而且在索賠處理中，發(fā)包人始終處于主動(dòng)和有利地位，對承包人的違約行為他可以直接從應付工程款中扣抵、扣留保留金或通過(guò)履約保函向銀行索賠來(lái)實(shí)現自己的索賠要求。因此在工程實(shí)踐中，大量發(fā)生的、處理比較困難的是承包人向發(fā)包人的索賠，也是工程師進(jìn)行合同管理的重點(diǎn)內容之一。

　�。�2）只有實(shí)際發(fā)生了經(jīng)濟損失或權利損害，一方才能向對方索賠。經(jīng)濟損失是指因對方因素造成合同外的額外支出，如人工費、材料費、機械費、管理費等額外開(kāi)支；權利損害是指雖然沒(méi)有經(jīng)濟上的損失，但造成了一方權利上的損害，如由于惡劣氣候條件對工程進(jìn)度的不利影響，承包人有權要求工期延長(cháng)等。因此發(fā)生了實(shí)際的經(jīng)濟損失或權利損害，應是一方提出索賠的一個(gè)基本前提條件。有時(shí)上述兩者同時(shí)存在，如發(fā)包人未及時(shí)交付合格的施工現場(chǎng)，既造成承包人的經(jīng)濟損失，又侵犯了承包人的工期權利，因此，承包人既要求經(jīng)濟賠償，又要求工期延長(cháng)；有時(shí)兩者則可單獨存在，如惡劣氣候條件影響、不可抗力事件等，承包人根據合同規定或慣例則只能要求工期延長(cháng)，不應要求經(jīng)濟補償。

　�。�3）索賠是一種未經(jīng)對方確認的單方行為。它與我們通常所說(shuō)的工程簽證不同。在施工過(guò)程中簽證是承發(fā)包雙方就額外費用補償或工期延長(cháng)等達成一致的書(shū)面證明材料和補充協(xié)議，它可以直接作為工程款結算或最終增減工程造價(jià)的依據，而索賠則是單方面行為，對對方尚未形成約束力，這種索賠要求能否得到最終實(shí)現，必須要通過(guò)確認（如雙方協(xié)商、談判、調解或仲裁、訴訟）后才能實(shí)現。

　　索賠是一種正當的權利或要求，是合情、合理、合法的行為，它是在正確履行合同的基礎上爭取合理的償付，不是無(wú)中生有，無(wú)理爭利。索賠同守約、合作并不矛盾、對立，索賠本身就是市場(chǎng)經(jīng)濟中合作的一部分，只要是符合有關(guān)規定的、合法的或者符合有關(guān)慣例的，就應該理直氣壯地、主動(dòng)地向對方索賠。大部分索賠都可以通過(guò)協(xié)商談判和調解等方式獲得解決，只有在雙方堅持己見(jiàn)而無(wú)法達成一致時(shí)才會(huì )提交仲裁或訴諸法院求得解決。

　　以上內容均根據學(xué)員實(shí)際工作中遇到的問(wèn)題整理而成，供參考，如有問(wèn)題請及時(shí)溝通、指正。